2024年6月6日，澎湃新聞發(fā)布了一篇報道《首例發(fā)行虛擬幣涉刑案引爭議：撤回流動性致炒幣虧損是否構(gòu)成詐騙》，不得不說，這個題目非常具有“UC震驚系”的特色，“首例”一次的使用，倍顯無知。

這都2024年了，還首例呢。不論是發(fā)行虛擬貨幣引起的刑事案件，還是撤回流動性導(dǎo)致的刑事案件，郭律師自己都辦了好幾個了，郭律師知道的也兩位數(shù)以上了，還首例。郭律師不禁想問，這位記者老師有認(rèn)真調(diào)研過嗎？一群幣圈的自媒體也是在此基礎(chǔ)上，猛吹“全國首例”，真就是幣圈現(xiàn)在沒啥熱點了，這點事兒也拿出來炒作了。嗯，那就別怪郭律師也蹭一下熱點了（手動狗頭表情）。

一、基本案情

言歸正傳，說回到案件本身。我們先來看一下簡要的案情：2022年5月，“00后”大學(xué)生小楊在境外公有鏈上發(fā)行一款簡稱為BFF的虛擬幣，因撤回流動性引來牢獄之災(zāi)。檢察機(jī)關(guān)指控，其發(fā)行了假的虛擬幣，他人受誤導(dǎo)充值5萬USDT幣后，小楊迅速“撤資”，導(dǎo)致他人損失5萬USDT幣，其行為構(gòu)成詐騙罪。2024年2月20日，河南南陽高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)人民法院一審認(rèn)定楊啟超犯詐騙罪，判處其有期徒刑4年6個月，并處罰金3萬元。

二、案件控辯雙方的觀點

先做個聲明，因為沒有親身經(jīng)歷，郭律師并不知道案件的全貌，我們僅從這位“UC震驚系”的記者老師報道的內(nèi)容來做分析。

作為控方，公訴人用來指控小楊構(gòu)成詐騙罪的理由是：小楊通過創(chuàng)建與區(qū)動未來發(fā)行的虛擬幣名字相同、發(fā)行宣傳資料相同的虛假BFF幣，自己充值30萬USDT幣作為誘餌，引誘被害人羅某充值5萬USDT幣后，楊啟超連同自己充值的30萬USDT一共35萬多USDT同時撤資，騙取羅某人民幣33萬元。典型的電詐殺豬盤手法。

作為辯方，小楊的律師無罪辯護(hù)的理由是：①小楊發(fā)行的虛擬幣雖然與區(qū)動未來英文名同名，但這不能說明是假的BFF幣，因為同名的幣比比皆是。并且區(qū)動未來并沒有發(fā)行BFF幣，而發(fā)行的是BFFT、BFFA幣。②報案人錢包里的幣所對應(yīng)的USDT，案發(fā)后不僅沒有損失反而還增加了。③報案人是投資行為，而不是被騙。

最終，一審法院判決小楊構(gòu)成詐騙罪。

三、區(qū)塊鏈專業(yè)律師的觀點

作為一名出版了國內(nèi)首本《區(qū)塊鏈法律實務(wù)》的專業(yè)區(qū)塊鏈行業(yè)律師。郭律師認(rèn)為本案一方面應(yīng)當(dāng)考慮是否構(gòu)成詐騙罪，另一方面還應(yīng)當(dāng)多考慮一下本案是否構(gòu)成其他罪名。

（一）詐騙的罪與非罪

小楊是否構(gòu)成詐騙罪，要從詐騙罪的構(gòu)成要件來處罰考慮。本案中，重點要考慮的就是小楊是否具有詐騙的主觀故意與客觀行為。

從小楊特意選擇了在區(qū)動未來發(fā)幣的同一天，發(fā)布了基本同名的BFF幣，并且利用了區(qū)動未來相同的宣傳資料的事實來看，小楊是有混淆兩者的主觀故意和客觀行為的。但混淆并不一定就是詐騙，不然拼夕夕的假貨以及“康帥傅”這類商品就不會那么猖獗了。所以混淆只是一種不正當(dāng)?shù)母偁幨侄危⒎欠缸?。判斷詐騙罪與非罪的重點還是要看小楊是否具有“非法占有的故意”。

從小楊突然撤回流動性的行為也可以看出，小楊是有“占有的故意”的。那么這個行為是否非法就是本案最為關(guān)鍵的爭議焦點。公訴人主張的是非法，辯護(hù)人主張是正常的投資行為，不是非法。誰說的對呢？

郭律師認(rèn)為，小楊撤回流動性是否屬于正常的投資行為重點要看小楊撤回的行為是否能夠和發(fā)幣的行為分割開單獨進(jìn)行評價。

小楊作為BFF的項目方，如果其是發(fā)行后短期內(nèi)就撤回了流動性，目的就是為了狠狠的割市場的韭菜。那就不能將發(fā)幣行為和撤回流動性的行為分開評價。而如果將兩個行為合并評價，則應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為詐騙罪。反之亦然。

幣圈的項目方們，不要激動。如果作為辯護(hù)人，郭律師肯定也會提出無罪的理由。但如果站在中立的角度，為什么郭律師會有這樣的觀點呢？從更高的維度考慮一下這個問題。法律的作用之一就是為了調(diào)整并化解社會的矛盾。從法律角度評價，因為目前虛擬貨幣類案件并沒有完全匹配的法律，法官只能在詐騙罪現(xiàn)有的法律框架內(nèi)行使自由裁量權(quán)，小楊如果將“冒名發(fā)幣+撤回+割韭菜”在短時間內(nèi)一氣呵成，郭律師相信一個正常的社會人，也很難將之評價為正常的投資行為吧。大家要知道，法律還有指導(dǎo)大家行為規(guī)范的作用，如果這都被認(rèn)定無罪了，不是變現(xiàn)的鼓勵大家都去這么干嗎？大家不都“合法詐騙”了。

反之，如果小楊充當(dāng)做市商提供流動性的時間很長，很難認(rèn)定小楊的行為到底是不是投資行為，那就應(yīng)當(dāng)依據(jù)“有利于被告人原則”，認(rèn)定小楊不構(gòu)成詐騙罪。

還是那句話，司法不僅僅是司法本身，更是為了化解社會矛盾。

最后，關(guān)于報案人錢包里的幣到底有沒有實際損失，郭律師倒是認(rèn)為并不是本案的重點。因為小楊的行為，就算割的不是最開始的報案人，也是存在其他受害人的，畢竟錢不可能是天上掉下來的。這是一場零和游戲，有人賺就一定有人虧。

不過，說句題外話。如果小楊不是把發(fā)幣、做市商、割韭菜，三個行為齊聚一身，而是分別由不同的人“無共謀”的進(jìn)行的話，三個人都不會構(gòu)成任何犯罪。參考某直播平臺某魚涉賭案，如果某魚沒有親自下場指導(dǎo)主播怎么干，大概率也不會被認(rèn)定為開設(shè)賭場罪了。

（二）除了詐騙罪，小楊還可能涉及什么罪名？

根據(jù)郭律師以往的辦案經(jīng)驗，此類案件，辦案機(jī)關(guān)有可能認(rèn)定的罪名至少還有以下幾個：

1.非法經(jīng)營罪。雖然非法經(jīng)營罪也有一個“其他情形”作為兜底條款，但為了保證市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，非法經(jīng)營罪需要做限縮解釋。然而目前沒有任何一條法律或司法解釋規(guī)定發(fā)幣行為屬于非法經(jīng)營罪的規(guī)制對象。所以，當(dāng)然也不構(gòu)成這個罪名。關(guān)于此類案件被認(rèn)定為非法經(jīng)營罪的案例，郭律師在山東、安徽兩省都有過成功的無罪辯護(hù)案例。

2.非法吸收公眾存款罪或集資詐騙罪，也就是大家常說的非法集資。這兩個罪名是否構(gòu)成，應(yīng)該是目前司法實務(wù)界爭議最大的。因為只要參與人數(shù)夠150人，大概率就會涉及到這個兩罪名。說真的，如果不是目前還沒有明確的法條或司法解釋能夠解決“USDT等虛擬貨幣”是否也屬于資金。小楊最應(yīng)當(dāng)被指控的就是這兩個罪名中的一個。但同樣是因為法律規(guī)定不明，郭律師在廣西、江蘇、安徽、河南、湖南等地，也有這兩個罪名無罪辯護(hù)的成功案例。在此，郭律師不禁內(nèi)心十分掙扎，左邊一個小人說“早點立法吧，還社會一個公正”，右邊一個小人說“晚點立法吧，讓我多掙點錢”，這真是一個理想和現(xiàn)實的問題。

3.非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪。這個罪名和幫信一樣，也是刑法中的一個兜底罪名，同樣最高刑期只有三年。其實小楊的案子如果最好要妥協(xié)一個應(yīng)有的結(jié)果的話，這個罪名是最合適的，不過因為目前這個罪名在國內(nèi)被“啟用”的頻率實在是太低，很多辦案單位都不想以這個罪名來認(rèn)定，畢竟“槍打出頭鳥”，絕大多數(shù)人都是不太愿意“敢為天下先”的。

結(jié)束語

在澎湃新聞的報道中，記者老師引用了《人民法院報》刊登的一篇《虛擬幣“刑法財物說”之辨析》的理論文章，該文認(rèn)為，“認(rèn)定虛擬幣為刑法財物，違反法秩序統(tǒng)一性原理”。是啊，虛擬貨幣在民事案件中一直不被認(rèn)定可以進(jìn)行估價。但可能這位文章的作者忘了一點，不是所有有價值的東西都有價格。如果虛擬貨幣的價值在刑法中不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定，那行賄受賄的人豈不是都可以在陽光下堂而皇之的進(jìn)行了？無知者無畏。有一說一，這篇報道不論是記者、還是控辯雙方、還是《人民法院報》中發(fā)文的這位教授，都是片面的“磚家”。我說的，不服來辯。

最后，不論從哪個罪名的分析來看，其實目前最缺少的還是對應(yīng)處理虛擬貨幣的新法出臺，或者最高法、最高檢的司法解釋，哪怕是會議紀(jì)要也沒有生效的。為什么呢？因為立法者們，到現(xiàn)在也沒有幾個真的能夠搞明白虛擬貨幣的特殊性到底在哪。寫本文的當(dāng)天，郭律師恰巧看了一個反詐題材電源《草木人間》，里面的警察叔叔說了一句話：“法律能解決社會的漏洞，但解決不了人性的漏洞”。那虛擬貨幣這個法律漏洞，哪天才能堵上？

作者簡介

郭志浩律師，北京市盈科（深圳）律師事務(wù)所高級合伙人律師、西北政法大學(xué)兼職教授、中南大學(xué)法學(xué)院兼職教授，現(xiàn)任盈科深圳第六屆領(lǐng)導(dǎo)班子管委會委員、數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律事務(wù)部主任、實務(wù)研究工作委員會主任，同時兼任西北政法大學(xué)數(shù)字經(jīng)濟(jì)與國家安全研究院院長、山西農(nóng)業(yè)大學(xué)客座教授、深圳鏈協(xié)法律專委會主任等。多次被評為盈科全國優(yōu)秀律師、領(lǐng)軍人才、十佳律師、2022年度《對話律師》封面人物等。曾辦理國內(nèi)眾多重大敏感類案件，并成功進(jìn)行過數(shù)十起刑事案件的無罪辯護(hù)，發(fā)表了數(shù)篇專業(yè)學(xué)術(shù)論文（部分為核心期刊），出版了國內(nèi)首本區(qū)塊鏈行業(yè)的法律實務(wù)類專著《區(qū)塊鏈法律實務(wù)》（中國法律出版社），其經(jīng)典案例也被編入《辯策》《盈論》《案說合規(guī)》等著作。多次受邀《新華社》《民主與法制》等國家級期刊的采訪，中國經(jīng)營報、中國產(chǎn)經(jīng)新聞、CCTV華夏之聲、新京報、法治日報、深圳特區(qū)報、廣州日報、浙江日報、南方都市報、南方周末報、財經(jīng)雜志、時代財經(jīng)、界面新聞、第一財經(jīng)、天目新聞、金色財經(jīng)、財經(jīng)鏈新、鳳凰新聞、華爾街見聞、中華網(wǎng)、金融界等多家官方媒體均有相關(guān)報道。