A省高級人民法院

行 政 判 決 書

本院認為，本案爭議的焦點為王某某對陳某某實施的不法侵害而進行的還擊行為是否合理、適當?！豆矙C關(guān)執(zhí)行<中華人民共和國治安管理處罰法>有關(guān)問題的解釋（二）》第一條規(guī)定，為了免受正在進行的違反治安管理行為的侵害而采取的制止違法侵害行為，不屬于違反治安管理行為。但對事先挑撥、故意挑逗他人對自己進行侵害，然后以制止違法侵害為名對他人加以侵害的行為，以及互相斗毆的行為，應當予以治安管理處罰。

本案中，隨案證據(jù)可以認定，王某某無端受到上訴人陳某某毆打，實施還擊的行為系為了免受不法侵害而采取的自救行為，其還擊一拳后亦未繼續(xù)實施侵害，該行為不符合《公安機關(guān)執(zhí)行<中華人民共和國治安管理處罰法>有關(guān)問題的解釋（二）》規(guī)定的事先挑撥、故意挑逗或者互毆等應予治安管理處罰情形，B市公安局C分局對王某某作出罰款200元的行政處罰，缺乏事實依據(jù)和法律根據(jù)。B市人民政府受理王某某的行政復議申請后，作出行政復議決定，撤銷了B市公安局C分局作出的行政處罰決定并無不當。

綜上，一審判決認定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確，審判程序合法。上訴人陳某某、查某某的上訴理由不能成立，本院依法不予支持。依照《中華人民共和國行政訴訟法》第八十九條第一款第（一）項之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二、法律規(guī)定

《公安機關(guān)執(zhí)行<中華人民共和國治安管理處罰法>有關(guān)問題的解釋（二）》

第一條 為了免受正在進行的違反治安管理行為的侵害而采取的制止違法侵害行為，不屬于違反治安管理行為。但對事先挑撥、故意挑逗他人對自己進行侵害，然后以制止違法侵害為名對他人加以侵害的行為，以及互相斗毆的行為，應當予以治安管理處罰。

三、治安管理中的正當防衛(wèi)，應具備哪些條件？

從上述解釋可以看出，構(gòu)成治安管理中的正當防衛(wèi)，應同時具備以下條件：

（一）存在違反治安管理的侵害行為

正當防衛(wèi)的前提是存在違反治安管理的行為，包括非法限制人身自由、非法侵入住宅、毆打他人、故意傷害、猥褻、盜竊、故意損毀財物等，被侵害的對象包括本人、他人、國家、公共利益等。

（二）必須針對正在進行的侵害行為

侵害行為已經(jīng)形成現(xiàn)實、緊迫危險的，應當認定為侵害行為已經(jīng)開始；侵害行為雖然暫時中斷，但仍有繼續(xù)實施侵害的現(xiàn)實可能性的，應當認定為侵害行為仍在進行。

在侵犯財產(chǎn)的違反治安管理行為中，侵害人雖已取得財物，但能夠追回財物的，可以視為侵害行為仍在進行；對于侵害人確已失去侵害能力或者確已放棄侵害的，應當認定為侵害行為已經(jīng)結(jié)束。

對于侵害行為是否已經(jīng)開始或者結(jié)束，應當立足防衛(wèi)人在防衛(wèi)時所處的環(huán)境，按照公眾的一般認知，依法作出合乎情理的判斷，不能苛求防衛(wèi)人。

（三）必須針對侵害人實施防衛(wèi)

防衛(wèi)必須針對違反治安管理的侵害人，對于多人共同實施侵害的，既可以針對直接實施侵害的人進行防衛(wèi)，也可以針對在現(xiàn)場共同實施侵害的人進行防衛(wèi)。

（四）防衛(wèi)的目的是制止侵害行為

防衛(wèi)的目的是為了制止違反治安管理的侵害行為。對事先挑撥、故意挑逗他人對自己進行侵害，然后以制止違法侵害為名對他人加以侵害的行為，應當予以治安管理處罰。

（五）準確區(qū)分防衛(wèi)行為與互相斗毆

防衛(wèi)行為與互相斗毆具有外觀上的相似性，要準確區(qū)分，通過綜合考量案發(fā)起因、對沖突升級是否有過錯、是否糾集他人、是否采用明顯不相當?shù)谋┝Φ瓤陀^情節(jié)，準確判斷。

因瑣事發(fā)生爭執(zhí)，雙方均不能保持克制而引發(fā)打斗，對于有過錯的一方先動手且手段明顯過激，或者一方先動手，在對方努力避免沖突的情況下仍繼續(xù)侵害的，還擊一方的行為一般應當認定為防衛(wèi)行為。雙方因瑣事發(fā)生沖突，沖突結(jié)束后，一方又實施不法侵害，對方還擊，包括使用工具還擊的，一般應當認定為防衛(wèi)行為。不能僅因行為人事先進行防衛(wèi)準備，就影響對其防衛(wèi)意圖的認定。

四、為制止不法侵害而實施的還擊行為，系正當防衛(wèi)，而非毆打他人，不屬于違反治安管理的行為

在上述案例中，王某某被陳某某毆打而還擊一拳，是為了免受陳某某的侵害而采取的制止行為，還擊后并未繼續(xù)實施侵害行為，其行為構(gòu)成正當防衛(wèi)，不屬于違反治安管理的行為，不應受到治安處罰。

作者介紹

北京郭曉航律師

職位：北京市盈科律師事務所（總部）合伙人、部門副主任

學習經(jīng)歷：西南大學法學學士、中國人民公安大學偵查學碩士

工作經(jīng)歷：在公安機關(guān)派出所、刑偵、法制工作11年，辦理治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件、刑事案件數(shù)千起

擅長領(lǐng)域：治安處罰、酒駕醉駕交通處罰行政復議、行政訴訟，醉駕辯護、刑事辯護

業(yè)績：二十八起嫖娼、賭博、酒駕行政處罰被撤銷、阻止下達、降低幅度；多起刑事案件不起訴、緩刑

工作經(jīng)驗、成功案例介紹

公安機關(guān)工作期間

在公安機關(guān)派出所、刑偵、法制工作11年，累計辦理治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計6000余件，具有豐富的辦案經(jīng)驗。

辦理的常見治安處罰案件種類如下：

1.賣淫、嫖娼

2.賭博

3.吸食、注射毒品

4.毆打他人、故意傷害

5.尋釁滋事

6.猥褻

7.侵犯隱私

8.（聚眾）擾亂單位秩序

9.（聚眾）擾亂公共秩序

10.盜竊

11.故意損毀財物

12.侮辱、誹謗

13.虛構(gòu)事實擾亂公共秩序（網(wǎng)絡散布謠言）

辦理的常見交通處罰案件種類如下：

1.飲酒后駕駛機動車

2.再次飲酒后駕駛機動車

3.飲酒后駕駛營運機動車

4.醉酒駕駛機動車

5.醉酒駕駛營運機動車

律師執(zhí)業(yè)期間：

律師執(zhí)業(yè)3年來，辦理黃賭毒、打架、擾亂單位秩序等治安處罰案件、酒駕醉駕交通處罰案件共計80余件，其中嫖娼行政處罰撤銷15件、阻止下達行政處罰4件、降低幅度2件；賭博行政處罰撤銷4件、阻止下達行政處罰2件；酒駕行政處罰撤銷1件。

部分成功案例如下：

（一）嫖娼

嫖娼行政處罰撤銷15件：

1.白某某嫖娼案，行政復議階段，行政復議機關(guān)撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

2.郭某某嫖娼案，行政復議階段，行政復議機關(guān)撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

3.李某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，李某某撤回復議申請。

4.姚某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，姚某某撤回復議申請。

5.黃某某嫖娼案，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，黃某某撤回復議申請。

6.趙某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，趙某某撤訴。

7.紀某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，紀某某撤訴。

8.張某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，張某某撤訴。

9.熊某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，熊某某撤訴。

10.崔某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，崔某某撤訴。

11.靳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，靳某某撤訴。

12.鐘某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，鐘某某撤訴。

13.陳某某嫖娼案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，陳某某撤訴。

14.懷某某嫖娼案，行政訴訟階段，法院判決撤銷公安機關(guān)的行政處罰。

15.韓某某嫖娼案，行政復議維持，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，韓某某撤訴。

阻止下達行政處罰4件：

1.曹某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予曹某某行政拘留十二日并處罰款三千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對曹某某下達行政處罰。

2.田某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予行政田某某行政拘留十五日并處罰款五千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對田某某下達行政處罰。

3.鄭某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予鄭某某行政拘留五日的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對鄭某某下達行政處罰。

4.顏某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予顏某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對顏某某下達行政處罰。

嫖娼行政處罰降低幅度2件：

1.石某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予石某某行政拘留十五日并處罰款五仟元的行政處罰，經(jīng)過聽證，給予石某某罰款五百元的行政處罰。

2.劉某某嫖娼案，公安機關(guān)擬給予劉某某行政拘留十五日并處罰款五仟元的行政處罰，經(jīng)過聽證，給予劉某某罰款五百元的行政處罰。

（二）賭博

賭博行政處罰撤銷4件：

1.顧某某賭博案，行政復議階段，公安機自行關(guān)撤銷行政處罰，顧某某撤回復議申請。

2.王某某賭博案，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，王某某撤回復議申請。

3.張某某賭博案，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，張某某撤回復議申請。

4.李某某賭博案，行政訴訟階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，李某某撤訴。

阻止下達行政處罰2件：

1.孫某某賭博案，公安機關(guān)擬給予孫某某行政拘留十五日并處罰款三千元的行政處罰，經(jīng)過聽證，未對孫某某下達行政處罰。

2.萬某某賭博案，公安機關(guān)擬給予萬某某罰款五百元的行政處罰，提出書面陳述和申辯意見后，未對萬某某下達行政處罰。

（三）酒駕

惠某某酒后駕駛機動車案件，行政復議階段，公安機關(guān)自行撤銷行政處罰，惠某某撤回復議申請。