一、集資詐騙罪的含義與認(rèn)定

集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資數(shù)額較大的行為。該罪侵犯的客體是國家金融管理秩序和公私財(cái)物所有權(quán)，行為人主觀上具有非法占有他人財(cái)物的目的。

最高人民法院2001年印發(fā)的《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會(huì)紀(jì)要》提出：“集資詐騙罪和欺詐發(fā)行股票、債券罪、非法吸收公眾存款罪在客觀上均表現(xiàn)為向社會(huì)公眾非法募集資金。區(qū)別的關(guān)鍵在于行為人是否具有非法占有的目的。對(duì)于以非法占有為目的而非法集資，或者在非法集資過程中產(chǎn)生了非法占有他人資金的故意，均構(gòu)成集資詐騙罪。但是，在處理具體案件時(shí)要注意以下兩點(diǎn)：一是不能僅憑較大數(shù)額的非法集資款不能返還的結(jié)果，推定行為人具有非法占有的目的；二是行為人將大部分資金用于投資或生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而將少量資金用于個(gè)人消費(fèi)或揮霍的，不應(yīng)僅以此便認(rèn)定具有非法占有的目的?！?/p>

司法實(shí)踐中，判斷行為人主觀目的，一般根據(jù)行為人的行為是否為符合刑法所規(guī)定的客觀要件的行為，并綜合考慮行為人事前、事中、事后的各種主客觀因素進(jìn)行綜合判斷，即通過對(duì)事前行為人的主體身份、事中履約能力和履約行為、事后對(duì)非法籌集資金的處置等方面進(jìn)行綜合分析，認(rèn)定行為人主觀上是否具有非法占有目的。

二、非法吸收公眾存款罪與擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪的區(qū)別

擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪與非法吸收公眾存款罪最主要的區(qū)別是是否真實(shí)發(fā)行股票或者債券。擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪確實(shí)發(fā)行了股票、債券，所募集的資金有明確用途并實(shí)際用于約定項(xiàng)目，在操作手法上與合法發(fā)行股票、債券沒有區(qū)別，其違法性體現(xiàn)為發(fā)行行為未經(jīng)有關(guān)部門依法核準(zhǔn)。而非法吸收公眾存款罪并未實(shí)際發(fā)行股票、債券，其真實(shí)目的是吸收公眾資金。

另外，在投資人利潤(rùn)的獲取方式上也存在一定差別。非法吸收公眾存款罪的行為人會(huì)向投資人承諾保本付息或者定期給付投資人一定的對(duì)價(jià)；而擅自發(fā)行股票、債券一般不會(huì)保證保本付息，雙方通常會(huì)簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同或者資金募集合同等，投資人需要根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)狀況自負(fù)盈虧。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(2022年修正，以下簡(jiǎn)稱《審理非法集資案件解釋》)規(guī)定，不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰?！秾徖矸欠Y案件解釋》第十條同時(shí)明確：“未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)不特定對(duì)象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對(duì)象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的‘擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券’。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰?！?/p>

三、擅自發(fā)行股票罪的實(shí)務(wù)認(rèn)定

根據(jù)刑法第一百七十九條及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，行為人擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，構(gòu)成擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券罪。據(jù)此，判斷某一行為是否構(gòu)成擅自發(fā)行股票罪，可從以下兩個(gè)方面進(jìn)行分析。

（一）行為人屬于未經(jīng)批準(zhǔn)擅自發(fā)行股票

2019年修訂的證券法第九條規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門注冊(cè)。未經(jīng)依法注冊(cè)，任何單位和個(gè)人不得公開發(fā)行證券…”盡管證券法將公開發(fā)行證券由核準(zhǔn)制改為注冊(cè)制，但不意味著公開發(fā)行證券沒有限制，公司仍然需要滿足一系列條件方能申請(qǐng)，相關(guān)部門需要進(jìn)行審核。未經(jīng)申請(qǐng)、通過審核并依法注冊(cè)，公開發(fā)行證券的，屬于本罪中的“擅自發(fā)行”。

（二）行為人屬于公開發(fā)行股票

一是，發(fā)行股票針對(duì)社會(huì)不特定對(duì)象。如某集團(tuán)委托中介公司與個(gè)人，隨機(jī)向上海等地的居民進(jìn)行推銷，不設(shè)定任何標(biāo)準(zhǔn)，沒有人數(shù)限制，不審查投資人的財(cái)產(chǎn)狀況、申報(bào)財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的真實(shí)性、是否具備識(shí)別并承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)能力，只要出資即予以接納，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向不特定對(duì)象發(fā)行股票。

二是，委托中介機(jī)構(gòu)采用廣告等形式推銷股票。如某集團(tuán)與集團(tuán)負(fù)責(zé)人委托多家中介公司與個(gè)人，通過路演以及中介人員隨機(jī)撥打電話的方式，向不特定對(duì)象推銷股票，并與投資人簽訂股票認(rèn)購合同，應(yīng)認(rèn)定為屬于公開發(fā)行股票。

相關(guān)刑法條文：

第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】

非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

有前兩款行為，在提起公訴前積極退贓退賠，減少損害結(jié)果發(fā)生的，可以從輕或者減輕處罰。

第一百七十九條 【擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪】

未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，擅自發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。

第一百九十二條 【集資詐騙罪】

以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處七年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。