作者：張萬軍，西南政法大學法學博士，內蒙古科技大學法學教授，內蒙古鋼苑律師事務所律師。

一、本案基本事實及裁判觀點

被告人姚某自2020年8月起，在未取得煙草專賣許可證的情況下，通過微信渠道購進大量假冒品牌香煙并用于銷售。2021年7月23日，姚某在搬運裝有假煙的包裹時被公安機關查獲，現(xiàn)場扣押利群、芙蓉王、中華等品牌卷煙共計約787條。經(jīng)鑒定，除2盒芙蓉王（硬）系真品外，其余卷煙均屬假冒注冊商標且為偽劣產(chǎn)品，貨值金額達人民幣207,545元。

江西省萍鄉(xiāng)市安源區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，姚某違反國家煙草專賣管理法律法規(guī)，未經(jīng)許可銷售假冒注冊商標且偽劣卷煙，數(shù)額巨大，情節(jié)嚴重，其行為同時構成銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪和非法經(jīng)營罪。依照《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定，應依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。經(jīng)比對，非法經(jīng)營罪的法定刑較其余二罪更重，故以非法經(jīng)營罪判處姚某有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣八萬元。姚某未提出上訴，判決已生效。

本案源于人民法院案例庫，入庫編號：2023-03-1-169-008，題目為“姚某非法經(jīng)營案——行為人未經(jīng)許可銷售假冒注冊商標且偽劣卷煙情節(jié)嚴重的應根據(jù)犯罪數(shù)額從一重處罰”。

裁判要旨如下：

無證銷售假冒注冊商標且偽劣卷煙的行為從形式上分析，已經(jīng)觸犯了銷售偽劣產(chǎn)品罪、銷售假冒注冊商標的商品罪和非法經(jīng)營罪，而這些都源于行為人所實施的一個行為——無證販賣假香煙，即行為人的行為屬于一行為觸犯數(shù)罪名的想象競合犯，應當根據(jù)想像競合犯的從一重處罰原則處罰。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條之規(guī)定，行為人實施非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品犯罪，同時構成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪、侵犯知識產(chǎn)權犯罪、非法經(jīng)營罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。結合被告人姚某的非法經(jīng)營數(shù)額，相比之下，非法經(jīng)營罪為重罪，應以非法經(jīng)營罪處罰。

二、法理分析

從刑法理論與司法實踐的角度看，姚某案件的核心在于對“一行為觸犯數(shù)罪名”情形下如何定罪量刑的判斷。我國刑法中對想象競合犯的處理原則是“從一重處斷”，即在一個行為同時符合多個犯罪構成時，選擇法定刑最重的罪名定罪處罰。本案中，姚某無證銷售假冒偽劣卷煙，客觀上實施了非法經(jīng)營行為，同時該行為又符合銷售偽劣產(chǎn)品罪和銷售假冒注冊商標的商品罪的構成要件。三罪在行為方式上存在交叉，但非法經(jīng)營罪在情節(jié)嚴重情形下的法定刑最高，為五年以下有期徒刑，明顯重于其余二罪，因此法院以非法經(jīng)營罪定罪處罰，符合刑法競合理論的處斷原則。

此外，司法解釋對煙草專賣類犯罪的定性提供了明確指引?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條明確指出，在同時構成多罪時應擇一重罪處罰。這不僅體現(xiàn)了對知識產(chǎn)權、產(chǎn)品質量和市場秩序的多重保護，也避免了重復評價，符合罪刑相適應原則。姚某的行為嚴重擾亂市場秩序、侵害消費者權益和他人注冊商標權，法院在認定其構成非法經(jīng)營罪的同時，也充分考慮其未遂情節(jié)和認罪認罰態(tài)度，在量刑上予以從寬處理，兼顧了懲罰與教育的刑法功能。

從刑事政策角度看，此類案件的處理也反映出國家對煙草專賣秩序的嚴格保護和對涉煙違法犯罪的高壓態(tài)勢。煙草專賣屬于國家專營領域，未經(jīng)許可從事相關經(jīng)營活動即構成對專賣制度的直接破壞。若同時涉及假冒、偽劣產(chǎn)品，則進一步加重了對社會公共利益和消費者健康的危害。法院通過適用非法經(jīng)營罪這一兜底性較強的罪名，有效實現(xiàn)了對復合型犯罪的全面評價，體現(xiàn)出刑法在維護市場經(jīng)濟秩序方面的積極作用。

包頭鋼苑刑事律師團隊是包頭專業(yè)律師團隊，由內蒙古科技大學法學教授張萬軍博士領銜組成，擅長重大、疑難、復雜的刑事案件的辯護與代理，成功辦理一系列重大有影響力的職務犯罪、經(jīng)濟犯罪及刑民交叉案件。團隊秉持專業(yè)、精英、品牌的發(fā)展思路，推行刑事辯護的標準化、規(guī)范化和精細化，致力于維護當事人的合法權益。

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