之前，筆者發(fā)布了三篇文章《交警對駕駛?cè)藢?shí)施的檢驗(yàn)血液行為屬于行政強(qiáng)制措施還是刑事偵查？》、《如何確認(rèn)酒駕/醉駕出警辦案的執(zhí)法人員是否符合法律規(guī)定？》、《酒駕/醉駕案件執(zhí)法人數(shù)之法律適用——區(qū)分是否執(zhí)法活動(dòng)是關(guān)鍵》，結(jié)合具體案情，讀者可以分析自己的案件中，交警實(shí)施的是行政強(qiáng)制措施還是刑事偵查行為，出警人員的執(zhí)法行為是否符合法律規(guī)定。如果認(rèn)定屬于行政強(qiáng)制措施，且出警人員在辦案過程中存在明顯違法違規(guī)問題，可以依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)，提起行政復(fù)議或者行政訴訟。

本篇文章介紹維護(hù)自身權(quán)益的第一步——行政復(fù)議，請求確認(rèn)交警的行政行為違法并予以撤銷。（本文提到的行政復(fù)議不是針對被吊銷駕照這一行政處罰的行政復(fù)議，而是為無罪辯護(hù)做準(zhǔn)備的行政復(fù)議）。

《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二章第十一條　有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復(fù)議：（二）對行政機(jī)關(guān)作出的行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定不服；（十五）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的其他行政行為侵犯其合法權(quán)益。

行政復(fù)議的理由多種多樣，諸如未出示證件、未告知權(quán)利義務(wù)、剝奪申辯權(quán)、設(shè)備操作不當(dāng)?shù)鹊?，這些都是可以補(bǔ)正的輕微瑕疵，不要聚焦于這種沒有意義的問題，如果以這些簡單問題作為重點(diǎn)提出行政復(fù)議，會(huì)引起辦案人員的反感，引發(fā)不必要的麻煩。筆者在此只抓住兩個(gè)重點(diǎn)：一是出警人員身份不符問題；二是未按照規(guī)定出具行政強(qiáng)制措施憑證，且未在24小時(shí)內(nèi)補(bǔ)辦。

醉駕案件中，行政復(fù)議的難度不是行政復(fù)議本身，真正的難點(diǎn)在于司法行政機(jī)關(guān)是否認(rèn)定交警的執(zhí)法活動(dòng)是否屬于具體行政行為。這就需要當(dāng)事人提出證明執(zhí)法活動(dòng)屬于具體行政行為的證據(jù)。

結(jié)合實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，可以證明公安機(jī)關(guān)對當(dāng)事人檢驗(yàn)血液樣本行為屬于行政行為的證據(jù)主要有兩種：一是交警在執(zhí)法時(shí)當(dāng)場開具的行政強(qiáng)制措施憑證，如果交警開具的行政強(qiáng)制措施憑證上明確登記了檢驗(yàn)血液樣本，那毋庸置疑，檢驗(yàn)血液樣本行為屬于行政強(qiáng)制措施，示例如下：

圖片來源：河北省公安廳--行政執(zhí)法公示--道路交通安全違法行為法律文書式樣

二是12123手機(jī)APP(公安部官方互聯(lián)網(wǎng)交通安全綜合服務(wù)管理客戶端)“我的違法”中查詢已處理違法記錄中的行政處罰決定書截圖，該行政處罰決定書上面的強(qiáng)制措施類型：檢驗(yàn)血樣，就是公安部門對檢驗(yàn)血液樣品這一行為定義為“行政強(qiáng)制措施”的有力證據(jù)。

附：行政復(fù)議申請書模板

行政復(fù)議申請書

申請人：姓名，性別，民族，年齡，身份證號碼，聯(lián)系電話，工作單位，住所；

被申請人：XX縣公安局交通管理大隊(duì)

申請事項(xiàng)：申請人因被申請人于XX年XX月XX日XX時(shí)做出的檢驗(yàn)體內(nèi)酒精含量的行政強(qiáng)制措施不服，現(xiàn)向貴機(jī)關(guān)提出行政復(fù)議申請，請求確認(rèn)該行政強(qiáng)制措施違法并予以撤銷。

事實(shí)與理由：

一、被申請人違法事實(shí)

被申請人于XX年XX月XX日XX時(shí)做出的檢驗(yàn)體內(nèi)酒精含量的行政強(qiáng)制措施，至今未制作并下達(dá)行政強(qiáng)制措施憑證，未告知申請人依法享有的行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等內(nèi)容；具備執(zhí)法資格的民警不足2名，程序嚴(yán)重違法。

二、相關(guān)法律依據(jù)

公安部關(guān)于修改《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》的決定（公安部令第157號），修改后的《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》 第四章行政強(qiáng)制措施適用 第二十四條公安機(jī)關(guān)交通管理部門及其交通警察在執(zhí)法過程中，依法可以采取下列行政強(qiáng)制措施：（一）扣留車輛；（二）扣留機(jī)動(dòng)車駕駛證；（三）拖移機(jī)動(dòng)車；（四）檢驗(yàn)體內(nèi)酒精、國家管制的精神藥品、麻醉藥品含量；（五）收繳物品；（六）法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政強(qiáng)制措施。第二十五條采取本規(guī)定第二十四條第（一）、（二）、（四）、（五）項(xiàng)行政強(qiáng)制措施，應(yīng)當(dāng)按照下列程序?qū)嵤海ㄒ唬┛陬^告知違法行為人或者機(jī)動(dòng)車所有人、管理人違法行為的基本事實(shí)、擬作出行政強(qiáng)制措施的種類、依據(jù)及其依法享有的權(quán)利；（二）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯，當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由或者證據(jù)成立的，應(yīng)當(dāng)采納；（三）制作行政強(qiáng)制措施憑證，并告知當(dāng)事人在十五日內(nèi)到指定地點(diǎn)接受處理；（四）行政強(qiáng)制措施憑證應(yīng)當(dāng)由當(dāng)事人簽名、交通警察簽名或者蓋章，并加蓋公安機(jī)關(guān)交通管理部門印章；當(dāng)事人拒絕簽名的，交通警察應(yīng)當(dāng)在行政強(qiáng)制措施憑證上注明；（五）行政強(qiáng)制措施憑證應(yīng)當(dāng)當(dāng)場交付當(dāng)事人；當(dāng)事人拒收的，由交通警察在行政強(qiáng)制措施憑證上注明，即為送達(dá)?，F(xiàn)場采取行政強(qiáng)制措施的，交通警察應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向所屬公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。第二十六條行政強(qiáng)制措施憑證應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的基本情況、車輛牌號、車輛類型、違法事實(shí)、采取行政強(qiáng)制措施種類和依據(jù)、接受處理的具體地點(diǎn)和期限、決定機(jī)關(guān)名稱及當(dāng)事人依法享有的行政復(fù)議、行政訴訟權(quán)利等內(nèi)容。

《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第十八條行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；（三）出示執(zhí)法身份證件；（四）通知當(dāng)事人到場；（五）當(dāng)場告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；（七）制作現(xiàn)場筆錄；（八）現(xiàn)場筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；（九）當(dāng)事人不到場的，邀請見證人到場，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場筆錄上簽名或者蓋章；（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。第十九條情況緊急，需要當(dāng)場實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。第二十條依照法律規(guī)定實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施，除應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序外，還應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：（一）當(dāng)場告知或者實(shí)施行政強(qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限；（二）在緊急情況下當(dāng)場實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，在返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)；（三）法律規(guī)定的其他程序。

依據(jù)《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第二十四條，公安部明確將檢驗(yàn)體內(nèi)酒精含量列為行政強(qiáng)制措施。被申請人未當(dāng)場制作行政強(qiáng)制措施憑證，未告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑，也沒有在二十四小時(shí)內(nèi)向所屬公安機(jī)關(guān)交通管理部門負(fù)責(zé)人報(bào)告，未補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。被申請人嚴(yán)重違反《道路交通安全違法行為處理程序規(guī)定》第二十五、二十六條和《中華人民共和國行政強(qiáng)制法》第十八、十九、二十條。

按照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第十一條　有下列情形之一的，公民、法人或者其他組織可以依照本法申請行政復(fù)議：（二）對行政機(jī)關(guān)作出的行政強(qiáng)制措施、行政強(qiáng)制執(zhí)行決定不服。被申請人對申請人做出的檢驗(yàn)體內(nèi)酒精含量為行政強(qiáng)制措施，屬于行政復(fù)議范圍。

按照《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十條行政機(jī)關(guān)作出行政行為時(shí)，未告知公民、法人或者其他組織申請行政復(fù)議的權(quán)利、行政復(fù)議機(jī)關(guān)和申請期限的，申請期限自公民、法人或者其他組織知道或者應(yīng)當(dāng)知道申請行政復(fù)議的權(quán)利、行政復(fù)議機(jī)關(guān)和申請期限之日起計(jì)算，但是自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為內(nèi)容之日起最長不得超過一年。

被申請人于XX年XX月XX日晚XX時(shí)做出的檢驗(yàn)體內(nèi)酒精含量的行政強(qiáng)制措施，至今未制作并下達(dá)行政強(qiáng)制措施憑證，未告知申請人申請行政復(fù)議的權(quán)利、行政復(fù)議機(jī)關(guān)和申請期限，且具備執(zhí)法資格的民警不足2名。申請人于XX年XX月XX日提起行政復(fù)議，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道行政行為內(nèi)容之日起未超過一年，在行政復(fù)議申請時(shí)效內(nèi)。

依據(jù)以上被申請人違法事實(shí)和理由，請求確認(rèn)該行政強(qiáng)制措施違法并予以撤銷。

證據(jù)材料清單：

此致

XX縣人民政府

申請人：

年 月 日