未簽訂勞動合同的董事長與公司是否構(gòu)成勞動關(guān)系？

作者：唐青林 張德榮 賈偉波(北京云亭律師事務(wù)所*)

閱讀提示：實踐中，有的公司與董事長并未簽訂勞動合同。問題在于，未簽勞動合同的董事長與公司之間是否構(gòu)成勞動合同關(guān)系？本文將通過一則最高院的經(jīng)典案例，揭曉前述問題的答案。

裁判要旨

公司與董事長之間的委任關(guān)系并不排斥勞動合同關(guān)系的存在；若董事長從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)或者經(jīng)營管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理約束，公司為其支付工資并繳納社保的，則二者之間同時構(gòu)成事實勞動關(guān)系。

案情簡介

一、孫某是麥達斯鋁業(yè)及其關(guān)聯(lián)公司的高管，2017年7月20日被麥達斯控股調(diào)任麥達斯輕合金任董事長兼法定代表人，月薪稅后7萬元，但未簽訂勞動合同。

二、2018年2月7日，孫某被麥達斯控股免去麥達斯輕合金董事長職務(wù)，孫某工作交接完畢后，麥達斯控股及麥達斯輕合金沒有安排孫某其他工作，工資自2018年3月起未發(fā)放，五險一金也未繳納。

三、2018年4月19日，麥達斯輕合金進入破產(chǎn)重整程序。因職務(wù)安排、工資及五險一金繳納問題，孫某向遼源市勞動人事爭議仲裁院申請仲裁，該院以不屬于勞動爭議處理范圍為由不予受理。

四、孫某向一審法院起訴請求：1. 麥達斯輕合金補發(fā)拖欠的2018年3月至9月稅后工資49萬元；2. 判令麥達斯輕合金加付賠償金49萬元；3. 麥達斯輕合金返還孫某墊付的五險一金共計72920.97元；4.確認麥達斯輕合金與孫某存在無固定期限勞動合同。

五、一審法院判決：1. 麥達斯輕合金向?qū)O某補發(fā)2018年3月至2018年9月稅后工資490000元；2. 麥達斯輕合金向?qū)O某返還2018年2月至2018年10月（共9個月）孫某墊付的“五險一金”費用60975.81元；3. 麥達斯輕合金與孫某簽訂無固定期限勞動合同（自新的任職時開始）。

六、麥達斯輕合金不服一審判決，提起上訴。二審法院判決：1. 撤銷一審判決；2. 駁回孫某的訴訟請求。

七、孫某向最高院申請再審，最高院判決如下：1. 撤銷一審判決和二審判決；2. 確認孫某對麥達斯輕合金享有補償金債權(quán)，債權(quán)金額以麥達斯輕合金被裁定宣告破產(chǎn)時的職工月平均工資為標準計算6個月。

裁判要點

本案爭議焦點為：麥達斯輕合金與孫某之間是否存在勞動合同關(guān)系。

最高院認為：孫起祥既作為麥達斯輕合金的董事、董事長參加董事會行使公司法賦予的職權(quán)，同時還作為麥達斯輕合金的法定代表人參與公司日常經(jīng)營管理。從公司法的角度看，公司依據(jù)章程規(guī)定及股東會決議聘任董事行使法定職權(quán)，董事同意任職并依法開展委托事項，公司與董事之間即形成委任關(guān)系，從雙方法律行為的角度看實為委托合同關(guān)系。但公司與董事之間的委任關(guān)系并不排斥勞動合同關(guān)系的存在，即二者之間在符合特定條件時還可以同時構(gòu)成勞動法上的勞動合同關(guān)系。

孫起祥雖未與麥達斯輕合金簽訂書面勞動合同，但其被任命為董事長的同時，還擔(dān)任公司法定代表人，負責(zé)公司融資、對外協(xié)調(diào)及財務(wù)管理等大量具體經(jīng)營管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，麥達斯輕合金按月向其支付工資并委托外服公司代繳“五險一金”費用。故孫起祥因擔(dān)任法定代表人而從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)，并以工資為主要生活來源等事實，符合勞動關(guān)系的構(gòu)成要素，足以認定麥達斯輕合金與孫起祥同時形成委任關(guān)系和事實上的勞動合同關(guān)系。

實務(wù)經(jīng)驗總結(jié)

北京云亭律師事務(wù)所唐青林律師、李舒律師的專業(yè)律師團隊辦理和分析過大量本文涉及的法律問題，有豐富的實踐經(jīng)驗。大量辦案同時還總結(jié)辦案經(jīng)驗出版了《云亭法律實務(wù)書系》，本文摘自該書系。該書系的作者全部是北京云亭律師事務(wù)所戰(zhàn)斗在第一線的專業(yè)律師，具有深厚理論功底和豐富實踐經(jīng)驗。該書系的選題和寫作體例，均以實際發(fā)生的案例分析為主，力圖從實踐需要出發(fā)，為實踐中經(jīng)常遇到的疑難復(fù)雜法律問題，尋求最直接的解決方案。

關(guān)于如何認定事實勞動關(guān)系，《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》規(guī)定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立：（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

因此，董事長與公司之間并不必然存在勞動關(guān)系。除非有證據(jù)證明公司與董事長簽署了勞動合同，或者在未簽署勞動合同的情形下，有證據(jù)證明董事長從事公司經(jīng)營管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，公司每月為其發(fā)放固定工資、繳納社保公積金，否則不會僅因公司委派或選舉董事長的文件，即認定公司與董事長存在勞動關(guān)系。

未與公司簽訂勞動合同的董事長兼任法定代表人，從事公司經(jīng)營管理事務(wù)，公司為其發(fā)放固定工資并繳納社保的，一般可以認定其與公司構(gòu)成事實勞動合同關(guān)系。若其董事長兼法定代表人的職務(wù)同時被免除后，公司停止發(fā)放工資、不再繳納社保，且公司未再安排其從事其他工作，則董事長與公司形成事實勞動關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，事實勞動關(guān)系相應(yīng)解除。

云亭律師提出以下建議：

對公司高管而言，被聘任或者委派為公司高管后，應(yīng)及時與公司簽訂勞動合同。若公司不配合的，應(yīng)及時提出簽訂勞動合同的要求，并留存公司拒絕簽署勞動合同的相關(guān)證據(jù)和痕跡。

對公司而言，從管理人員到普通員工，都應(yīng)該簽訂書面勞動合同，否則用人單位就可能會承擔(dān)未簽書面勞動合同的法律責(zé)任。① 對那些雖有股東身份，但沒有為用人單位提供勞動的人員，可以不簽勞動合同；② 對于用人單位的人事管理部門負責(zé)人，要特別提醒用人單位人力資源管理人員及時與為用人單位提供勞動的高管簽訂書面勞動合同。否則，一旦出現(xiàn)未簽勞動合同糾紛，用人單位就會非常被動。司法實踐中，一些公司高管利用地位優(yōu)勢過度維權(quán)的現(xiàn)象時有發(fā)生。一些高管憑借負責(zé)管理公司人事的便利，惡意不與公司簽訂勞動合同，待爭議發(fā)生時，肆意向公司索取未簽訂勞動合同的雙倍工資，甚至利用職務(wù)便利條件偽造證據(jù)。而一旦高管與用人單位發(fā)生爭議，就可能會利用手中權(quán)力藏匿、銷毀、更改證據(jù)，給用人單位帶來不利后果，需要用人單位嚴加防范。

（我國并不是判例法國家，本文所引述分析的判例也不是指導(dǎo)性案例，對同類案件的審理和裁判中并無約束力。同時，尤其需要注意的是，司法實踐中，每個案例的細節(jié)千差萬別，切不可將本文裁判觀點直接援引。北京云亭律師事務(wù)所律師對不同案件裁判文書的梳理和研究，旨在為更多讀者提供不同的研究角度和觀察的視角，并不意味著北京云亭律師事務(wù)所律師對本文案例裁判觀點的認同和支持，也不意味著法院在處理類似案件時，對該等裁判規(guī)則必然應(yīng)當援引或參照。）

相關(guān)法律規(guī)定

《中華人民共和國勞動合同法》

第八十二條　用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當向勞動者每月支付二倍的工資。
用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應(yīng)當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。

《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關(guān)系成立。
（一）用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；
（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；
（三）勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
二、用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關(guān)系時可參照下列憑證：
（一）工資支付憑證或記錄（職工工資發(fā)放花名冊）、繳納各項社會保險費的記錄；
（二）用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務(wù)證”等能夠證明身份的證件；　
（三）勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；　?。ㄋ模┛记谟涗?；
（五）其他勞動者的證言等。
其中，（一）、（三）、（四）項的有關(guān)憑證由用人單位負舉證責(zé)任。

法院判決

以下為最高院就“麥達斯輕合金與孫起祥之間是否存在無固定期限勞動合同關(guān)系”的詳細論述：

本院認為：麥達斯輕合金與孫起祥之間存在事實上的勞動合同關(guān)系。2017年7月20日，孫起祥被麥達斯控股調(diào)任其全資子公司麥達斯輕合金任董事長兼法定代表人，月薪稅后7萬元。自此，孫起祥既作為麥達斯輕合金的董事、董事長參加董事會行使公司法賦予的職權(quán)，同時還作為麥達斯輕合金的法定代表人參與公司日常經(jīng)營管理。從公司法的角度看，公司依據(jù)章程規(guī)定及股東會決議聘任董事行使法定職權(quán)，董事同意任職并依法開展委托事項，公司與董事之間即形成委任關(guān)系，從雙方法律行為的角度看實為委托合同關(guān)系。但公司與董事之間的委任關(guān)系并不排斥勞動合同關(guān)系的存在，即二者之間在符合特定條件時還可以同時構(gòu)成勞動法上的勞動合同關(guān)系。《中華人民共和國公司法》第四十四條第二款規(guī)定“兩個以上的國有企業(yè)或者兩個以上的其他國有投資主體投資設(shè)立的有限責(zé)任公司，其董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會成員中可以有公司職工代表”，這就以法律形式明確肯定了董事與公司之間可以形成勞動關(guān)系，委任關(guān)系與勞動關(guān)系并非絕對排斥、不能兼容。本案中，孫起祥于2017年7月被任命為麥達斯輕合金董事長，與公司形成委任關(guān)系。孫起祥雖未與麥達斯輕合金簽訂書面勞動合同，但其被任命為董事長的同時，還擔(dān)任公司法定代表人，負責(zé)公司融資、對外協(xié)調(diào)及財務(wù)管理等大量具體經(jīng)營管理事務(wù)，受公司規(guī)章制度管理和約束，麥達斯輕合金按月向其支付工資并委托外服公司代繳“五險一金”費用。故孫起祥因擔(dān)任法定代表人而從事除董事職權(quán)以外的公司其他具體業(yè)務(wù)，并以工資為主要生活來源等事實，符合勞動關(guān)系的構(gòu)成要素，足以認定麥達斯輕合金與孫起祥同時形成委任關(guān)系和事實上的勞動合同關(guān)系。因此，孫起祥關(guān)于與麥達斯輕合金存在勞動合同關(guān)系的主張，本院予以支持。

其次，本院認為麥達斯輕合金與孫起祥之間事實上的勞動合同關(guān)系隨著孫起祥職務(wù)被免除而解除，雙方之間不存在無固定期限勞動合同關(guān)系。孫起祥為麥達斯輕合金法定代表人，并非公司普通員工，本有條件與公司簽訂勞動合同，但其在任職期間并未與公司訂立書面勞動合同，二者之間的勞動關(guān)系是基于孫起祥擔(dān)任公司法定代表人，從事公司經(jīng)營管理事務(wù)、從公司領(lǐng)取固定報酬等事實而形成的。2018年2月，麥達斯輕合金在被裁定破產(chǎn)重整前夕，免除了孫起祥董事長、法定代表人職務(wù)，且未再安排孫起祥從事其他工作，孫起祥與麥達斯輕合金形成事實勞動關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，事實勞動關(guān)系應(yīng)相應(yīng)解除。2019年1月18日，麥達斯輕合金被裁定宣告破產(chǎn)，其與所有員工的勞動關(guān)系均應(yīng)依法終止。故在孫起祥被解聘后形成事實勞動關(guān)系的基礎(chǔ)已經(jīng)喪失，且麥達斯輕合金亦先后進入破產(chǎn)重整、破產(chǎn)清算的情況下，孫起祥訴請確認與麥達斯輕合金存在無固定期限勞動合同關(guān)系，缺乏事實基礎(chǔ)和法律依據(jù)，本院不予支持。如此處理，既可以對公司董事和高管利益予以必要的保護，又可以防止公司因經(jīng)營發(fā)展需要而無因解除董事、法定代表人職務(wù)的同時，卻不得不背負沉重的、難以擺脫的勞動合同負擔(dān)。

案件來源

孫起祥與吉林麥達斯輕合金有限公司勞動爭議糾紛案再審民事判決書【最高人民法院，（2020）最高法民再50號】

*此處北京云亭律師事務(wù)所，為作者完成文章寫作時所在工作單位。

作者簡介：

唐青林律師，北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，中國人民大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)碩士學(xué)位，曾先后在農(nóng)業(yè)部、律師事務(wù)所從事法律相關(guān)工作20年。北京大學(xué)國際知識產(chǎn)權(quán)研究中心研究員、最高人民法院訴訟服務(wù)志愿專家（2023-2028）、北京市律師協(xié)會第十一屆公司法專業(yè)委員會副主任。北京外國語大學(xué)法學(xué)院研究生校外導(dǎo)師。中國民主建國會會員。美國國務(wù)院國際領(lǐng)導(dǎo)者訪問項目（International Visitors Leadership Program，簡稱IVLP）訪問專家（知識產(chǎn)權(quán)方向）。

唐青林律師擅長重大疑難案件訴訟與仲裁、公司法（公司訴訟和公司治理、公司并購重組）、知識產(chǎn)權(quán)法（商業(yè)秘密）、刑事辯護（主要包括金融犯罪、公職人員犯罪、企業(yè)家犯罪）。

唐青林律師公司法領(lǐng)域在中國法制出版社出版過《公司保衛(wèi)戰(zhàn)》《公司控制權(quán)爭奪戰(zhàn)》等十多本法律實務(wù)著作，在商業(yè)秘密領(lǐng)域出版過《商業(yè)秘密案件裁判規(guī)則》等三本著作，辦理過39起在各高級法院和最高法院審理的案件并獲得令人滿意的結(jié)果。

唐青林律師長期關(guān)注公職人員犯罪、企業(yè)家犯罪領(lǐng)域研究。辦理了大量涉及公職人員和企業(yè)家犯罪的案件。在北京大學(xué)出版社和中國法制出版社出版過四本刑事辯護領(lǐng)域的法律實務(wù)著作，包括《企業(yè)家刑事法律風(fēng)險防范》(MBA、EMBA教材)，北京大學(xué)出版社2008年出版；《企業(yè)家刑事法律風(fēng)險防范》(MBA、EMBA教材)，中國法制出版社2017年出版；《職務(wù)犯罪難點要點剖析——程序辯護卷》（主編）中國法制出版社，2024年出版；《職務(wù)犯罪難點要點剖析——定罪卷》（主編）中國法制出版社，2024年出版。

唐青林律師作為法律專家嘉賓受邀參加CCTV法制專題節(jié)目“大家看法”節(jié)目，對相關(guān)法律事務(wù)進行點評，唐青林律師多次被《新華社》《人民網(wǎng)》《知識產(chǎn)權(quán)報》、《科技日報》《民主與法制時報》《中華英才》《企業(yè)觀察報》、《中國貿(mào)易報》等全國專業(yè)性媒體廣泛報道。

唐青林律師曾經(jīng)在《法學(xué)研究》和最高人民法院《民事審判指導(dǎo)與參考》發(fā)表論文，在北大出版社出版的《企業(yè)家法律防范風(fēng)險》2008年起連載于《法制日報?周末版》。

李舒律師，北京云亭律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，從事法律工作十余年，先后任某上市公司法律事務(wù)負責(zé)人、國內(nèi)知名律師事務(wù)所律師合伙人。

李舒律師擅長處理公司法律事務(wù)（含公司常年顧問、公司改制和控制權(quán)爭奪等）、商事爭議解決（含訴訟和仲裁）、強制執(zhí)行與資產(chǎn)處置、金融與投融資、破產(chǎn)重整等領(lǐng)域的法律事務(wù)。執(zhí)業(yè)以來，曾為數(shù)十家中外大型金融機構(gòu)和商業(yè)企業(yè)提供法律服務(wù)，尤其擅長從實現(xiàn)委托人商業(yè)利益最大化的角度就疑難復(fù)雜案件提出整體解決方案，參與辦理各類案件總金額達數(shù)百億元。

李舒律師對公司、金融、借貸、擔(dān)保、執(zhí)行及刑民交叉等領(lǐng)域有長期而深入的研究，已經(jīng)出版的著作包括主編《擔(dān)保糾紛疑難問題及訴訟實戰(zhàn)指南》《財產(chǎn)保全與強制執(zhí)行》《公司訴訟疑難法律問題解讀》等。

李舒律師在其長期關(guān)注的民營企業(yè)家權(quán)利保護領(lǐng)域和涉民營企業(yè)家財產(chǎn)糾紛和處置等重大疑難復(fù)雜案件的整體解決方面，對相關(guān)法律問題和司法政策有系統(tǒng)而深入的研究，并有諸多成功案例，2019年在中國法制出版社出版了《民企產(chǎn)權(quán)保護政策匯編與解讀》。

李舒律師與國內(nèi)外媒體長期保持友好合作關(guān)系，并就諸多法律實務(wù)問題接受數(shù)十家國內(nèi)外著名媒體采訪，曾受邀在清華大學(xué)、人民大學(xué)、南開大學(xué)、北京交通大學(xué)、北京仲裁委員會、中國華融、際華集團等機構(gòu)為各界講授法律實務(wù)課程。

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