不是虛開就是非法出售嗎？

今日咨詢：涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪案件已經(jīng)開庭半年了，現(xiàn)在又通知開庭，請問有什么特殊情況嗎？

第一有新證據(jù)或者新的事實出現(xiàn)，需要開庭質(zhì)證。第二就是不能排除有變更罪名的考慮，即由虛開轉(zhuǎn)向非法出售。

筆者前幾天也開了一個虛開的案件，也是庭后再補庭，而且已經(jīng)補兩次庭了。該次補庭核心在于從虛開轉(zhuǎn)向非法出售。

為什么會有這種轉(zhuǎn)向呢？

原因就在于原來的虛開案被司法實踐給帶偏了，直到新的司法解釋糾正。即需要滿足騙稅目的，造成稅款損失。但是，在辦的案件并不具備這些條件，或者是案件所涉及活動本身不是犯罪，更不要說虛開，或者證據(jù)缺失，比如無法查明騙稅目的和造成稅款損失，也可能是將其他犯罪行為或者非犯罪行為錯搞成虛開。

新司法解釋厘清了虛開難題，為司法實踐統(tǒng)一鋪平道路。但是，又為非法出售專票犯罪打開了大門，尤其是最高院法官在對新司法解釋的理解和適用中稱，“對于開票方，在此情況下（注：與受票方不能認(rèn)定為共同犯罪的情況）按照非法出售增值稅專用發(fā)票罪定罪處罰，有利于體現(xiàn)對其從嚴(yán)打擊精神。”

其認(rèn)為，“對于開票方來說，如不能證明其與受票方存在共同故意，其收取“開票費”“稅點”后為他人開票的行為，本質(zhì)上是把增值稅專用發(fā)票當(dāng)作商品出售，是非法出售增值稅專用發(fā)票行為……”

該理解和適用可能會成為司法審判的司法準(zhǔn)則，不構(gòu)成虛開就往非法出售上傾斜。究其原因在于發(fā)票類犯罪高發(fā)，暴力開票和任性開票等行為大量存在，必須從嚴(yán)。但是從嚴(yán)不應(yīng)泥沙俱下。非法出售和虛開法定刑一致，如果騙稅并造成稅款損失都不追究責(zé)任，直接將沒有騙稅和造成稅款損失的行為處以重刑，有違罪刑平衡。刑法目的不僅為打擊犯罪而打擊犯罪，主要是為了保障經(jīng)濟秩序、社會生活和人身財產(chǎn)安全，如果不區(qū)分情形地認(rèn)為，只要沒有真實業(yè)務(wù)發(fā)生而開票就以非法出售定性，有違實質(zhì)違法性。另外，值得注意的是，法官所謂的將發(fā)票當(dāng)成商品出售，背后更多的是暴力開票和“來者不拒”型開票行為。

仔細(xì)想一想這種暴力開票和來者不拒型的任性開票行為確實與虛開犯罪危害無異，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)打。因其主營業(yè)務(wù)就是“賣票”，屬于以此為業(yè)的行為，此種行為危害性遠(yuǎn)大于余票代開等的危害。

總結(jié)一點，非法出售增值稅專用發(fā)票罪應(yīng)慎重認(rèn)定，該罪到底如何準(zhǔn)確適用，無法形成統(tǒng)一認(rèn)識。個人認(rèn)為最起碼應(yīng)當(dāng)站在罪責(zé)刑相適應(yīng)的角度審視個案，也希望有規(guī)定盡快出臺，厘清罪與非罪的界限。

以上粗淺思考認(rèn)識，有不妥之處，請多批評指正。