本文作者：上海蘭迪（深圳）律師事務(wù)所主任、海關(guān)與財(cái)稅團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人

內(nèi)容概要：禁止進(jìn)出口貨物與限制進(jìn)出口貨物分屬于兩個(gè)不同領(lǐng)域、兩個(gè)不同管理屬性、兩個(gè)不同的賽道，對于禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口的認(rèn)定、區(qū)分十分重要，它關(guān)系到企業(yè)進(jìn)出口行為的合法合規(guī)與否，也關(guān)系到相關(guān)的行政執(zhí)法、司法實(shí)踐公正與否。

關(guān)鍵詞：禁止進(jìn)出口限制進(jìn)出口認(rèn)定

前言

禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口是我國貨物進(jìn)出口的重要屬性，對其認(rèn)定關(guān)系到貨物能否進(jìn)出口，以及以什么方式進(jìn)出口的問題，關(guān)系到企業(yè)在違法時(shí)對于行為的定性與處理，甚至刑事責(zé)任追究等。關(guān)于禁止進(jìn)出口貨物與限制進(jìn)出口貨物，其認(rèn)定之規(guī)范規(guī)定淵源于《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，對于其的理解、認(rèn)定均來源于此。本文擬就此進(jìn)行闡述。

一、禁止進(jìn)出口貨物與限制進(jìn)出口貨物之

禁止進(jìn)出口貨物，顧名思義就是不得、不準(zhǔn)進(jìn)出口的貨物。根據(jù)《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，屬于禁止進(jìn)口的貨物，不得進(jìn)口（第九條）；屬于禁止出口的貨物，不得出口（第三十四條）。從上述規(guī)定來看，禁止進(jìn)口、禁止出口，就是不得進(jìn)口、不允許出口。

限制進(jìn)出口貨物，顧名思義就是有限度地、有制約進(jìn)出口的貨物。根據(jù)《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，屬于限制進(jìn)口的貨物，國家規(guī)定有數(shù)量限制的限制進(jìn)口貨物，實(shí)行配額管理；其他限制進(jìn)口貨物，實(shí)行許可證管理（第十一條）；實(shí)行關(guān)稅配額管理的進(jìn)口貨物，依照《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》第二章第四節(jié)的規(guī)定執(zhí)行。國家規(guī)定有數(shù)量限制的限制出口貨物，實(shí)行配額管理；其他限制出口貨物，實(shí)行許可證管理（第三十六條）。根據(jù)上述規(guī)定，所謂限制進(jìn)出口就是在一定條件下的進(jìn)出口，只要符合一定的條件就可以進(jìn)出口，這個(gè)條件就是《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》所指的配額、許可證，不符合該條件的進(jìn)出口貨物，海關(guān)將不予驗(yàn)放。

根據(jù)《進(jìn)境物品關(guān)稅、增值稅、消費(fèi)稅征收辦法》，適用本辦法的進(jìn)境物品，是指中華人民共和國準(zhǔn)許進(jìn)境的行李物品、寄遞物品和其他物品。而與禁止進(jìn)出口貨物、限制進(jìn)出口貨物相對應(yīng)的是禁止進(jìn)出境物品、限制進(jìn)出境物品。根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》，國家禁止或者限制進(jìn)出境的物品目錄，由海關(guān)總署公布。海關(guān)總署以第43號令發(fā)布了《中華人民共和國禁止進(jìn)出境物品表》和《中華人民共和國限制進(jìn)出境物品表》。

二、禁止進(jìn)出口貨物、限制進(jìn)出口貨物之認(rèn)定

（一）如何認(rèn)定禁止進(jìn)出口貨物？

認(rèn)定禁止進(jìn)出口貨物是為了清楚地劃定其范圍，明確地獲得其具體的貨物范圍或者品名。這要從《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》說起。根據(jù)《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，禁止進(jìn)出口貨物有三種發(fā)布形式，目錄形式、臨時(shí)決定形式和其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的形式，其中目錄形式有《禁止進(jìn)口貨物目錄》《禁止出口貨物目錄》，目錄形式和臨時(shí)決定形式均由國家對外貿(mào)易管理部門會(huì)同國務(wù)院其他部門發(fā)布。而其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的形式，指其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的國家禁止進(jìn)出口貨物，如，根據(jù)《固體廢物污染環(huán)境防治法》，我國全面禁止進(jìn)口固體廢物，禁止中華人民共和國境外的固體廢物進(jìn)境傾倒、堆放、處置，禁止經(jīng)中華人民共和國過境轉(zhuǎn)移危險(xiǎn)廢物；根據(jù)《瀕危野生動(dòng)植物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，我國禁止進(jìn)口或者出口公約禁止以商業(yè)貿(mào)易為目的進(jìn)出口的瀕危野生動(dòng)植物及其產(chǎn)品，因科學(xué)研究、馴養(yǎng)繁殖、人工培育、文化交流等特殊情況，需要進(jìn)口或者出口的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院野生動(dòng)植物主管部門批準(zhǔn)；按照有關(guān)規(guī)定由國務(wù)院批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)。禁止出口未定名的或者新發(fā)現(xiàn)并有重要價(jià)值的野生動(dòng)植物及其產(chǎn)品以及國務(wù)院或者國務(wù)院野生動(dòng)植物主管部門禁止出口的瀕危野生動(dòng)植物及其產(chǎn)品。

（二）如何認(rèn)定限制進(jìn)出口貨物？

要從《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》的規(guī)定來對限制進(jìn)出口貨物進(jìn)行認(rèn)定。限制進(jìn)出口貨物有三種發(fā)布形式，目錄形式、臨時(shí)決定形式和其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的形式。其中目錄形式并沒有類似《禁止進(jìn)口貨物目錄》《禁止出口貨物目錄》一樣的叫法，而是以許可證件名稱的不同來進(jìn)行發(fā)布，如《進(jìn)口許可證管理貨物目錄》《出口許可證管理貨物目錄》《兩用物項(xiàng)和技術(shù)進(jìn)口許可證管理目錄》《兩用物項(xiàng)和技術(shù)出口許可證管理目錄》，目錄形式和臨時(shí)決定形式均由國家對外貿(mào)易管理部門會(huì)同國務(wù)院其他部門發(fā)布。而其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的形式，指其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的國家限制進(jìn)出口貨物，如，《大氣污染防治法》規(guī)定了對于消耗臭氧層物質(zhì)進(jìn)出口的限制性管制。該法第八十五條規(guī)定：“國家鼓勵(lì)、支持消耗臭氧層物質(zhì)替代品的生產(chǎn)和使用，逐步減少直至停止消耗臭氧層物質(zhì)的生產(chǎn)和使用。國家對消耗臭氧層物質(zhì)的生產(chǎn)、使用、進(jìn)出口實(shí)行總量控制和配額管理。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定。”《野生植物保護(hù)條例》第二十條規(guī)定，出口國家重點(diǎn)保護(hù)野生植物或者進(jìn)出口中國參加的國際公約所限制進(jìn)出口的野生植物的，應(yīng)當(dāng)按照管理權(quán)限經(jīng)國務(wù)院林業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)，或者經(jīng)進(jìn)出口者所在地的省、自治區(qū)、直轄市人民政府農(nóng)業(yè)行政主管部門審核后報(bào)國務(wù)院農(nóng)業(yè)行政主管部門批準(zhǔn)，并取得國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽。海關(guān)憑允許進(jìn)出口證明書或者標(biāo)簽查驗(yàn)放行。國務(wù)院野生植物行政主管部門應(yīng)當(dāng)將有關(guān)野生植物進(jìn)出口的資料抄送國務(wù)院環(huán)境保護(hù)部門。

（三）判定限制進(jìn)出口貨物的原則

相對禁止進(jìn)出口貨物而言，限制進(jìn)出口貨物要有個(gè)判定的過程，其中最重要最關(guān)鍵的標(biāo)志是“進(jìn)出口許可證”。關(guān)于限制進(jìn)出口貨物中的許可證，根據(jù)《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》，所稱進(jìn)口許可證、出口許可證，包括法律、行政法規(guī)規(guī)定的各種具有許可進(jìn)口、出口性質(zhì)的證明、文件。進(jìn)出口配額管理部門和進(jìn)出口許可證管理部門應(yīng)當(dāng)根據(jù)本條例的規(guī)定制定具體管理辦法，對申請人的資格、受理申請的部門、審查的原則和程序等事項(xiàng)作出明確規(guī)定并在實(shí)施前予以公布。又根據(jù)《中華人民共和國海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》第六十四條，“許可證件”，指依照國家有關(guān)規(guī)定，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)事先申領(lǐng)，并由國家有關(guān)主管部門頒發(fā)的準(zhǔn)予進(jìn)口或者出口的證明、文件。

由此，我們在判定某一商品是否國家限制進(jìn)出口貨物時(shí)，應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面來進(jìn)行：

1.有無法律、行政法規(guī)的依據(jù)而設(shè)定。這意味著，法律、行政法規(guī)的設(shè)定依據(jù)是十分重要的，如果沒有這個(gè)依據(jù)，只是行政規(guī)章、規(guī)范性文件的要求，則不能依此判斷。

2.事先申請并獲得允許進(jìn)出口的許可證，海關(guān)憑此證明驗(yàn)放。這個(gè)事先性，表明這個(gè)許可證是獲得進(jìn)出口的憑證，是海關(guān)驗(yàn)放的依據(jù)，沒有此，貨物就不能進(jìn)口、出口。

3.由對外貿(mào)易經(jīng)營者（海關(guān)稱為進(jìn)出口貨物收發(fā)貨人）向國務(wù)院相關(guān)主管部門提出申請，由后者審查并發(fā)放允許進(jìn)出口的許可證。主管部門審查的內(nèi)容包括申請人的資格、申請事項(xiàng)、申請材料等。

三、禁止進(jìn)出口貨物與限制進(jìn)出口貨物是平行線

禁止進(jìn)出口貨物與限制進(jìn)出口貨物分屬于兩個(gè)不同領(lǐng)域、兩個(gè)不同管理屬性、兩個(gè)不同的賽道，是兩條平行線，為什么這么說？

（一）《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》將兩者單列、分列

《對外貿(mào)易法》有諸如“可以限制或者禁止有關(guān)貨物、技術(shù)的進(jìn)口或者出口”“需要限制或者禁止進(jìn)口或者出口”“公布限制或者禁止進(jìn)出口的貨物、技術(shù)目錄”“臨時(shí)決定限制或者禁止前款規(guī)定目錄以外的特定貨物、技術(shù)的進(jìn)口或者出口”等各種表述，用在上述敘述句里，將“限制”“禁止”用“或者”一詞來連接，表示其是選擇關(guān)系，即選其一就排除其他，而非等同關(guān)系，更非包含關(guān)系。而《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》更是將兩者分列：在該條例第二章“貨物進(jìn)口管理”就分別列有“第一節(jié) 禁止進(jìn)口的貨物”“第二節(jié)限制進(jìn)口的貨物”，第三章“貨物出口管理”分別列有“第一節(jié) 禁止出口的貨物”“限制出口的貨物”。

（二）其他法律、行政法規(guī)將兩者單列、分列

例如，《野生動(dòng)物保護(hù)法》第三十七條規(guī)定：“中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際公約禁止或者限制貿(mào)易的野生動(dòng)物或者其制品名錄，由國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)制定、調(diào)整并公布。進(jìn)出口列入前款名錄的野生動(dòng)物或者其制品，或者出口國家重點(diǎn)保護(hù)野生動(dòng)物或者其制品的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)國務(wù)院野生動(dòng)物保護(hù)主管部門或者國務(wù)院批準(zhǔn)，并取得國家瀕危物種進(jìn)出口管理機(jī)構(gòu)核發(fā)的允許進(jìn)出口證明書。海關(guān)憑允許進(jìn)出口證明書辦理進(jìn)出境檢疫，并依法辦理其他海關(guān)手續(xù)。”

又例如，《消耗臭氧層物質(zhì)管理?xiàng)l例》第六條規(guī)定：“國務(wù)院生態(tài)環(huán)境主管部門根據(jù)國家方案和消耗臭氧層物質(zhì)淘汰進(jìn)展情況，會(huì)同國務(wù)院有關(guān)部門確定并公布限制或者禁止新建、改建、擴(kuò)建生產(chǎn)、使用消耗臭氧層物質(zhì)建設(shè)項(xiàng)目的類別，制定并公布限制或者禁止生產(chǎn)、使用、進(jìn)出口消耗臭氧層物質(zhì)的名錄。”其中含有禁止性管制消耗臭氧層物質(zhì)的規(guī)定。

這里尤其要提到的是《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》，該條例在對于違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定進(jìn)出口國家禁止進(jìn)出口的貨物、國家限制進(jìn)出口的貨物的行為，分別在第十三條、第十四條作出了處罰規(guī)定，其中第十三條規(guī)定如下：“違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定，進(jìn)出口國家禁止進(jìn)出口的貨物的，責(zé)令退運(yùn)，處100萬元以下罰款?！钡谑臈l規(guī)定如下：“違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定，進(jìn)出口國家限制進(jìn)出口的貨物，進(jìn)出口貨物的收發(fā)貨人向海關(guān)申報(bào)時(shí)不能提交許可證件的，進(jìn)出口貨物不予放行，處貨物價(jià)值30%以下罰款?！蓖瑯邮沁`反海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，因“禁止進(jìn)出口的貨物”“國家限制進(jìn)出口的貨物”兩種不同屬性而作出了截然不同的處罰規(guī)定，很顯然，“禁止進(jìn)出口的貨物”和“國家限制進(jìn)出口的貨物”兩者管理性質(zhì)不同，違反國家進(jìn)出口管理時(shí)，其危害性也是不同的（前者遠(yuǎn)較后者嚴(yán)重）。

（三）禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口的屬性變化及互換

禁止進(jìn)出口、限制進(jìn)出口雖然是分列、單列，是平行線，但是其屬性并非一成不變，這仍然基于《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》及其他法律、行政法規(guī)。也就是說，在法律、行政法規(guī)框架下，禁止進(jìn)出口可以變成限制進(jìn)出口，限制進(jìn)出口也可能變?yōu)榻惯M(jìn)出口。例如，我國對于兩用物項(xiàng)管制清單內(nèi)貨物采取的是兩用物項(xiàng)出口許可證管理，是限制出口貨物，而根據(jù)商務(wù)部公告2024年第46號，我國禁止兩用物項(xiàng)對美國軍事用戶或軍事用途出口。因此，盡管兩用物項(xiàng)是限制出口貨物，但是在法定情形下，國家可以禁止兩用物項(xiàng)出口（只針對特定國家、特定用戶、特定用途）。如果沒有法律、行政法規(guī)依據(jù)，則兩者不可能實(shí)現(xiàn)變化或互換。

在學(xué)理上，可以將禁止進(jìn)出口分為絕對禁止進(jìn)出口和相對禁止進(jìn)出口，便于對法律規(guī)范的解釋及對禁止進(jìn)出口、限制進(jìn)出口現(xiàn)象的理解，但是在司法實(shí)踐中，如果混淆禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口的區(qū)分，容易偷換概念，那必然造成適用法律的災(zāi)難，對國民權(quán)利造成嚴(yán)重?fù)p害。

四、禁止進(jìn)出口貨物、限制進(jìn)出口貨物與出口管制物項(xiàng)的區(qū)別與聯(lián)系

根據(jù)《出口管制法》，出口管制，是指國家對從中華人民共和國境內(nèi)向境外轉(zhuǎn)移管制物項(xiàng)，以及中華人民共和國公民、法人和非法人組織向外國組織和個(gè)人提供管制物項(xiàng)，采取禁止或者限制性措施。

（一）禁止出口貨物與禁止出口管制物項(xiàng)

《出口管制法》是《對外貿(mào)易法》的特別法，其關(guān)系是特殊與一般的關(guān)系。根據(jù)《出口管制法》，為維護(hù)國家安全和利益、履行防擴(kuò)散等國際義務(wù)的需要，經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)，或者經(jīng)國務(wù)院、中央軍事委員會(huì)批準(zhǔn)，國家出口管制管理部門會(huì)同有關(guān)部門可以禁止相關(guān)管制物項(xiàng)的出口，或者禁止相關(guān)管制物項(xiàng)向特定目的國家和地區(qū)、特定組織和個(gè)人出口。《出口管制法》中的禁止性出口措施，與《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》所規(guī)定的禁止出口，其概念與含義是相同的。因此，根據(jù)《出口管制法》而發(fā)布的禁止出口管制物項(xiàng)等同于禁止出口貨物，其管理屬性是一樣的。

（二）限制出口貨物與限制出口管制物項(xiàng)

根據(jù)《出口管制法》和《兩用物項(xiàng)出口管制條例》《軍品出口管理?xiàng)l例》《核出口管制條例》，我國對于出口管制物項(xiàng)采取清單管制制度，凡列入《兩用物項(xiàng)出口管制》《軍品出口管理清單》《核出口管制清單》內(nèi)的貨物，國家均不禁止出口，而是采用出口許可證的方式，限制其出口。因此，根據(jù)《出口管制法》的限制出口物項(xiàng)與《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》所規(guī)定的限制出口，其概念與含義是相同的，兩者管理屬性相同。

五、依法認(rèn)定并區(qū)分禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口的重要意義

從海關(guān)行政法領(lǐng)域三法鼎立（《海關(guān)法》《對外貿(mào)易法》《出口管制法》）來說，依法區(qū)分、認(rèn)定禁止進(jìn)出口與限制進(jìn)出口有著極其重要的意義：

（一）有利于國家實(shí)施貿(mào)易管理，實(shí)現(xiàn)外貿(mào)利益最優(yōu)化

《對外貿(mào)易法》《貨物進(jìn)出口管理?xiàng)l例》體系將進(jìn)出口貨物分為禁止進(jìn)出口、限制進(jìn)出口、自由進(jìn)出口三個(gè)層級的管理，其中禁止進(jìn)出口只占所有進(jìn)出口貨物的極少的一部分，屬于對于國家安全、產(chǎn)業(yè)發(fā)展、國民健康等有害的商品；限制進(jìn)出口也是其中少部分，國家并不禁止進(jìn)出口，而是采用配額、許可證的方面限制進(jìn)出口數(shù)量，達(dá)到最大程度對國內(nèi)產(chǎn)業(yè)的保護(hù)；而自由進(jìn)出口（含少量自動(dòng)進(jìn)出口許可）貨物占了絕大多數(shù)。這一法律規(guī)范管理框架，是加入世界貿(mào)易組織的必然要求，也是讓要素自由流動(dòng)在對外貿(mào)易中的生動(dòng)體現(xiàn)。

（二）有利于海關(guān)在進(jìn)出口環(huán)節(jié)的執(zhí)法，實(shí)現(xiàn)通關(guān)利益最大化

由于絕大多數(shù)貨物自由進(jìn)出口，只有少數(shù)貨物禁止、限制進(jìn)出口，因此，海關(guān)在實(shí)際監(jiān)管中，將重點(diǎn)放在少數(shù)重點(diǎn)敏感、通關(guān)風(fēng)險(xiǎn)較大的進(jìn)出口貨物上，最大限度地實(shí)現(xiàn)監(jiān)管目標(biāo)，實(shí)現(xiàn)應(yīng)管盡管，應(yīng)收應(yīng)收。企業(yè)也可以在掌控必要風(fēng)險(xiǎn)的前提下放心大膽地從事進(jìn)出口活動(dòng)，最大程度地節(jié)約通關(guān)成本，有利、有效地參與國際競爭。

（三）有利于進(jìn)行違法行為處罰的分層次處理，實(shí)現(xiàn)行政處罰正當(dāng)化

前文已提到《海關(guān)行政處罰實(shí)施條例》對于違反國家進(jìn)出口管理規(guī)定進(jìn)出口國家禁止進(jìn)出口的貨物、國家限制進(jìn)出口的貨物的行為的處罰，體現(xiàn)就是分層次處罰，禁止的比限制的要重。

（四）有利于區(qū)分走私罪與非罪，實(shí)現(xiàn)刑法罪刑法定化

按刑法規(guī)定，走私國家禁止進(jìn)出口的貨物達(dá)到刑法規(guī)定的入刑標(biāo)準(zhǔn)的，追究刑事責(zé)任。但是走私國家限制進(jìn)出口的貨物，“構(gòu)成犯罪的”才追究刑事責(zé)任。

刑法分則有明文規(guī)定的，構(gòu)成走私犯罪。如作為貨物出口的槍支彈藥（也是出口管制范圍），根據(jù)《軍品出口管理?xiàng)l例》，是國家限制出口貨物，由于刑法第151條第1款有明文規(guī)定，因而構(gòu)成走私武器、彈藥罪；又如作為貨物出口的核材料（也是出口管制范圍），根據(jù)《核出口管制條例》，是限制出口貨物，由于刑法第151條第1款有明文規(guī)定，因而構(gòu)成走私核材料罪。

凡是刑法分則沒有明文規(guī)定的，就不是走私犯罪，不可能構(gòu)成走私犯罪。如根據(jù)《兩用物項(xiàng)出口管制條例》，國家對于兩用物項(xiàng)出口采取的《兩用物項(xiàng)出口管制清單》管理，凡清單內(nèi)的貨物均需申領(lǐng)兩用物項(xiàng)出口許可證，該類需申領(lǐng)出口許可證的貨物是限制出口貨物，不在刑法分則規(guī)定的條文里，不屬于刑法、刑罰規(guī)制的對象。

結(jié)束語

回顧2001年修訂《海關(guān)法》、2004年《對外貿(mào)易法》實(shí)施以來的我國對外貿(mào)易以及相關(guān)執(zhí)法、司法實(shí)踐，無論是行政執(zhí)法，還是刑事司法，都存在相當(dāng)大的誤區(qū)，爭議日益增多。作者認(rèn)為，對于禁止進(jìn)出口、限制進(jìn)出口方面的問題和爭議，如果最終都能歸結(jié)到法律、行政法規(guī)上來，都有解決的路徑，也會(huì)有解決的轉(zhuǎn)機(jī)。