加盟合同是一種商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)，是指擁有注冊(cè)商標(biāo)、企業(yè)標(biāo)志、專利、專有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)（以下簡(jiǎn)稱特許人），以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者（以下簡(jiǎn)稱被特許人）使用，被特許人按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費(fèi)用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)。

在特許經(jīng)營(yíng)中被特許人虧損的情形是屬于正常的經(jīng)營(yíng)失敗、民事欺詐還是合同詐騙，是實(shí)踐中加盟類案件最大的爭(zhēng)議點(diǎn)。

合同詐騙罪需要行為人在主觀上具有非法占有的目的，客觀上實(shí)施了刑法第二百二十四條規(guī)定的詐騙行為。刑法第二百二十四條規(guī)定了合同詐騙罪的四種類型，其中列舉的四類行為如以虛假名義簽訂合同、虛假擔(dān)保等均是實(shí)踐中合同詐騙較為常見(jiàn)和典型的行為類型，而基于合同的復(fù)雜性、多樣性，該條還規(guī)定了兜底條款。

兜底條款在我國(guó)刑法中大量存在，其存在的合理性、必要性不言而喻，但也不容否認(rèn)，其高度的抽象性、概括性和司法適用不確定性易引起較大爭(zhēng)議。兜底條款的準(zhǔn)確理解和精準(zhǔn)適用，對(duì)實(shí)現(xiàn)刑法條文的合理擴(kuò)張與嚴(yán)守罪刑法定原則的融合至關(guān)重要。兜底條款內(nèi)涵和外延的把握應(yīng)當(dāng)遵守同類解釋的原理。因此，判斷實(shí)踐中實(shí)施刑法第二百二十四條規(guī)定的四種類型以外的欺詐行為是否構(gòu)成犯罪，仍然應(yīng)遵從主客觀相一致的原則，客觀評(píng)判行為手段和損失結(jié)果，并結(jié)合案件具體情況準(zhǔn)確區(qū)分被告人是否具有非法占有目的。

一、看被告人有沒(méi)有履行合同能力

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，合同簽訂的目的是通過(guò)履行合同實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)利益，如行為人在簽訂合同時(shí)沒(méi)有履約能力，無(wú)法對(duì)合同義務(wù)的履行提供充分保障，合同目的將無(wú)法實(shí)現(xiàn)。沒(méi)有合同履約能力通常表現(xiàn)為虛構(gòu)具有履行合同能力和隱瞞沒(méi)有合同履行能力。

必須指出的是，沒(méi)有合同履行能力只是認(rèn)定無(wú)意履行合同的判斷因素，二者并不能完全等同。在經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中，不排除合同當(dāng)事人在簽訂合同中虛構(gòu)或夸大自己的合同履行能力，但在簽訂合同后積極履行合同甚至完成合同；當(dāng)然也有合同當(dāng)事人具有履行合同能力而完全無(wú)意履行合同并實(shí)施合同詐騙。

根據(jù)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理?xiàng)l例》第七條規(guī)定，特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有成熟的經(jīng)營(yíng)模式，并具備為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)的能力：特許人從事特許經(jīng)營(yíng)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)擁有至少兩個(gè)直營(yíng)店，且經(jīng)營(yíng)時(shí)間超過(guò)一年。要求特許人有具有市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的商標(biāo)使用權(quán)、高質(zhì)量的產(chǎn)品和成熟的經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)，其本質(zhì)上是要求特許經(jīng)營(yíng)的品牌必須已經(jīng)受市場(chǎng)考驗(yàn)并形成競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)，這樣加盟商才可以避免商標(biāo)注冊(cè)風(fēng)險(xiǎn)與縮短商譽(yù)培育過(guò)程，依托成熟的商業(yè)模式快速獲得市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)。

因此，特許經(jīng)營(yíng)加盟資質(zhì)、提供產(chǎn)品和技術(shù)指導(dǎo)等服務(wù)能力以及經(jīng)受市場(chǎng)考驗(yàn)的盈利能力等是保證特許經(jīng)營(yíng)資源能夠全面完整復(fù)制到加盟商，并產(chǎn)生預(yù)期盈利的保障，從而成為判斷合同履行能力的重要因素。

二、看被告人是否實(shí)施欺詐，誘騙對(duì)方簽訂合同

合同詐騙中的欺詐既有可能發(fā)生在簽訂合同前，也有可能發(fā)生在簽訂合同后履行合同的過(guò)程中。在沒(méi)有實(shí)際履行能力的情況下，行為人既有可能虛構(gòu)自己能力誘騙對(duì)方簽訂合同，也有可能通過(guò)“釣魚(yú)”的方式，以履行小額合同或者部分履行合同為誘餌騙取更多的財(cái)物。

三、簽訂合同后被告人是否實(shí)際履行合同

不履行合同既包括消極不作為，也包括不按照合同約定履行。行為人以先履行小額合同或部分履行合同，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂、履行合同的，也屬于不實(shí)際履行合同。

特許加盟中，特許人要為被特許人持續(xù)提供經(jīng)營(yíng)指導(dǎo)、技術(shù)支持和業(yè)務(wù)培訓(xùn)等服務(wù)，使加盟商獲得一系列支持，減少市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)。

四、被告人是否轉(zhuǎn)移、隱匿騙取的財(cái)物

具有合同履行誠(chéng)意的行為人，在因?yàn)樽陨硇袨樵斐蓪?duì)方損失、產(chǎn)生爭(zhēng)議后，通常會(huì)采取一定的措施積極彌補(bǔ)合同相對(duì)方的損失，按照約定承擔(dān)違約或賠償責(zé)任，而具有非法占有目的的行為人，通常會(huì)轉(zhuǎn)移、隱匿騙取的財(cái)物，采取各種手段逃避承擔(dān)賠償責(zé)任。