刑辯百人談2024-11

編者按

《刑辯百人談》是京都律師事務(wù)所刑事二部傾力打造的刑事辯護(hù)實(shí)務(wù)交流專欄，聚焦中國刑事辯護(hù)領(lǐng)域的前沿動(dòng)態(tài)與核心議題。本欄目以刑辯實(shí)務(wù)為脈絡(luò)，通過資深律師、專家學(xué)者及司法實(shí)務(wù)工作者的多維對(duì)話，深入剖析熱點(diǎn)案件法律爭(zhēng)議、疑難案件辦理策略、新型犯罪辯護(hù)技巧及刑事風(fēng)險(xiǎn)防控等關(guān)鍵命題，內(nèi)容涵蓋實(shí)體法與程序法交叉應(yīng)用、證據(jù)攻防實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn)、庭審實(shí)質(zhì)化應(yīng)對(duì)方案等專業(yè)領(lǐng)域，既呈現(xiàn)了刑辯藝術(shù)的思辨交鋒，又沉淀了行之有效的實(shí)務(wù)智慧?，F(xiàn)將2024年百人談活動(dòng)第11期文字稿整理如下，供大家參閱。

點(diǎn)擊查看鏈接：京都動(dòng)態(tài) | 刑辯百人談第11期：游戲公司刑事風(fēng)險(xiǎn)防范與合規(guī)研討

主題研討

萬力

今日我主要從游戲公司內(nèi)部角度，與大家分享刑事風(fēng)險(xiǎn)防范及相關(guān)合規(guī)內(nèi)容。分享前，我須先作免責(zé)聲明。我分享的案例皆有依據(jù)，要么源于自身經(jīng)歷，要么來自朋友、同行經(jīng)辦案例，部分為保密做了文學(xué)性改編，所涉用詞也不一定嚴(yán)謹(jǐn)。為方便分享，我用第一人稱敘述，無任何指向性，如有雷同，純屬巧合。

接下來便進(jìn)入典型案例分享環(huán)節(jié)。

一、游戲私服案件

游戲私服案件是在游戲領(lǐng)域內(nèi)出現(xiàn)頻率頗高且值得重點(diǎn)關(guān)注的一類案件。它可能涉嫌侵犯著作權(quán)罪，對(duì)應(yīng)《刑法》第217條規(guī)定，具體是未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、通過信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播相關(guān)作品等行為。簡(jiǎn)單說下私服，就是不法分子拿到正版游戲網(wǎng)絡(luò)服務(wù)端和PC端后，自行搭建網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器，吸引玩家來玩，使玩家不玩正版游戲，充值到私服，造成正版游戲公司收入減少。

在明確其涉及的法律規(guī)定及私服概念后，再看此類案件的法律立案標(biāo)準(zhǔn)：違法所得達(dá)3萬元以上、非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)5萬元、復(fù)制品數(shù)量合計(jì)500份以上，或存在如非法經(jīng)營額在1萬元至5萬元時(shí)產(chǎn)品數(shù)量達(dá)500份以上等其他嚴(yán)重情節(jié);又或者通過信息網(wǎng)絡(luò)傳播侵權(quán)作品時(shí)，實(shí)際點(diǎn)擊達(dá)5萬次以上、以會(huì)員制傳播且注冊(cè)會(huì)員達(dá)1000人以上、傳播侵權(quán)作品達(dá)到前面兩項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)中的一半以上等情況，均可構(gòu)成犯罪。在實(shí)際處理案件時(shí)，關(guān)于違法所得和非法經(jīng)營的具體數(shù)額常有爭(zhēng)議，部分犯罪嫌疑人或犯罪分子會(huì)以私服運(yùn)營有諸多成本（如租賃服務(wù)器、打廣告、分成等）為由，稱違法所得不到3萬元。但實(shí)際上，按標(biāo)準(zhǔn)中的非法經(jīng)營數(shù)額，無須扣除成本，只要結(jié)算平臺(tái)總數(shù)超過立案標(biāo)準(zhǔn)，便可進(jìn)行刑事處理。同時(shí)，存在情節(jié)特別嚴(yán)重情況，像非法經(jīng)營數(shù)額在25萬元以上、復(fù)制品數(shù)量達(dá)2500份及以上等。

了解完立案標(biāo)準(zhǔn)相關(guān)情況后，從游戲公司應(yīng)對(duì)角度出發(fā)，發(fā)現(xiàn)、舉報(bào)和打擊私服大體分四步。首先是發(fā)現(xiàn)環(huán)節(jié)，這一環(huán)節(jié)有著多種渠道可供探尋私服情況。發(fā)現(xiàn)渠道較多，其中熱心玩家舉報(bào)最為突出。部分玩家對(duì)正版游戲忠誠度高，看到私服會(huì)很氣憤，愿意提供線索，有些玩家不僅告知私服位置，還會(huì)潛入私服群聊，觀察群里人數(shù)、活躍度，與大玩家溝通了解充值金額，甚至黑入私服后臺(tái)收款服務(wù)器查看日流水情況，以此建議直接抓捕。公司日常巡查監(jiān)控也是發(fā)現(xiàn)渠道之一，起初我們采用較原始方式，設(shè)置自動(dòng)搜索工具，每天早上9點(diǎn)推送私服相關(guān)信息，我們據(jù)此查看。但這種方式存在時(shí)效性問題，私服常變換地點(diǎn)，之前鏈接易失效，QQ群也會(huì)更換，導(dǎo)致發(fā)現(xiàn)和取證窗口期較短。后來，我們聯(lián)合公司安全部門，他們憑借更好的技術(shù)手段甄別線索，其從事社會(huì)工程學(xué)工作的同事因與黑灰產(chǎn)業(yè)接觸多，能借助諸多工具發(fā)現(xiàn)更全面精準(zhǔn)的線索。

完成發(fā)現(xiàn)環(huán)節(jié)后，接著就是收集證據(jù)與形成報(bào)案材料這一重要步驟，作為公司同事，要從兩方面著手開展此項(xiàng)工作。一方面確定權(quán)利來源，比如收集軟件著作權(quán)相關(guān)信息，鑒于游戲公司可能存在多個(gè)主體，需明確正版權(quán)利所屬主體及管轄范圍;另一方面要預(yù)先做相似度比對(duì)，方便后續(xù)公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)開展工作。

在收集好證據(jù)等相關(guān)準(zhǔn)備后，還需要采取相關(guān)行動(dòng)來深入應(yīng)對(duì)私服問題。我們可能需潛伏臥底、充值等，我就曾加入多個(gè)私服玩家群，參與游戲并充值，目的是摸清收款鏈路、確認(rèn)收款人及第三方支付平臺(tái)等，因?yàn)橹Ц镀脚_(tái)可能涉嫌犯罪，掌握這些有助于搗毀整個(gè)犯罪鏈條。同時(shí)，通過查看QQ群在線人數(shù)可大致了解私服盈利水平，進(jìn)入私服后能借助IP查找機(jī)房，機(jī)房數(shù)據(jù)是入罪重要標(biāo)準(zhǔn)。曾有案件，警方兵分四路，同步查找小團(tuán)伙、調(diào)取支付平臺(tái)流水、搜尋機(jī)房、扣取網(wǎng)絡(luò)服務(wù)端數(shù)據(jù)。這些就是前期摸排證據(jù)的方向。

完成前面這些步驟后，便是報(bào)案及后續(xù)協(xié)助工作了，這關(guān)系整個(gè)案件后續(xù)的處理走向。證據(jù)整理好后，到犯罪所在地（包括犯罪行為發(fā)生地和受害者所在地）報(bào)案。報(bào)案后進(jìn)入?yún)f(xié)助偵查和審查起訴階段，曾有案件檢察機(jī)關(guān)提前介入指導(dǎo)公安機(jī)關(guān)夯實(shí)證據(jù)，我們作為受害者，憑借對(duì)行業(yè)和技術(shù)的了解，可協(xié)助警方，比如告知拷取硬盤位置、梳理流水走向等。最后是參與審判環(huán)節(jié)，作為受害人可列席審判過程，從游戲公司角度，報(bào)案及警方偵查、逮捕犯罪嫌疑人后，可啟動(dòng)退賠及獲取刑事諒解書的談判流程。前半部分作為受害者可做不少工作，像近期就有未經(jīng)發(fā)布的游戲人物皮膚被盜取在網(wǎng)絡(luò)售賣的案件，成都公安偵破后按侵犯著作權(quán)罪處理。

二、游戲外掛案件

說完游戲私服案件，再談?wù)動(dòng)螒蛲鈷彀?，這同樣是游戲領(lǐng)域中不容忽視的一種案件類型，其對(duì)游戲的正常秩序有著較大影響。對(duì)于游戲外掛，想必大家也有所耳聞，它能讓玩家在游戲中獲得不正當(dāng)優(yōu)勢(shì)，如玩CS時(shí)提供自瞄功能，玩模擬經(jīng)營游戲時(shí)讓角色自動(dòng)采集資源等，如同吃“興奮劑”。外掛分多種，物理外掛像那種按一下相當(dāng)于按三下的外掛鼠標(biāo)，因未直接關(guān)聯(lián)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)，多在系統(tǒng)外作弊，一般不構(gòu)成犯罪。重點(diǎn)要說的是非物理性的程序類外掛，正常玩家操作數(shù)據(jù)傳至服務(wù)器，使用外掛時(shí)，外掛程序會(huì)在玩家與服務(wù)器交互中插入數(shù)據(jù)，實(shí)現(xiàn)不正當(dāng)功能，比如按一下鼠標(biāo)就爆頭。外掛機(jī)制是獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)傳輸數(shù)據(jù)，向服務(wù)器發(fā)不正當(dāng)指令，讓玩家獲得非正當(dāng)游戲體驗(yàn)，這與游戲中的官方“秘籍”不同，外掛可能涉嫌《刑法》第285條中的提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序、工具罪。按規(guī)定，違法所得5000元以上、造成經(jīng)濟(jì)損失1萬元以上或提供20人次以上，就構(gòu)成犯罪，情節(jié)特別嚴(yán)重的，各項(xiàng)標(biāo)準(zhǔn)翻5倍。游戲公司發(fā)現(xiàn)外掛后修復(fù)相關(guān)bug產(chǎn)生的損失很容易超過1萬元，包含用戶直接經(jīng)濟(jì)損失及恢復(fù)數(shù)據(jù)功能支出費(fèi)用，所以外掛較易構(gòu)成犯罪。

明確其犯罪相關(guān)判定后，來看該案件處理過程，主要有四個(gè)方面。游戲公司起初采取治標(biāo)辦法，設(shè)置反外掛系統(tǒng)，偵測(cè)到非人類操作就封禁賬號(hào)、清空道具，但外掛層出不窮。所以還需巡查，在淘寶、閑魚等平臺(tái)搜索關(guān)鍵詞發(fā)現(xiàn)售賣外掛情況，收集證據(jù)時(shí)要潛伏購買，甚至付費(fèi)，部分外掛還有訂閱制及售后。后續(xù)的報(bào)案、協(xié)助偵查、審查起訴、參與審判步驟相對(duì)常規(guī)，不過網(wǎng)絡(luò)犯罪有團(tuán)伙成員分散等特點(diǎn)，給偵破帶來障礙，好在我們做了工作固定了鏈路和犯罪嫌疑人。

三、代碼泄露案件

這一案件類型涉及對(duì)商業(yè)秘密的侵犯，在游戲行業(yè)相關(guān)法律事務(wù)中也較為關(guān)鍵。代碼泄露涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪，《刑法》第219條規(guī)定了相關(guān)犯罪行為，如以不正當(dāng)方式獲取、披露、使用、允許他人使用權(quán)利人商業(yè)秘密等。判斷代碼是否為商業(yè)秘密，要依據(jù)其秘密性、價(jià)值性、是否采取保密手段等特性。按最新司法解釋，損失或違法所得達(dá)30萬元以上，或致權(quán)利人因重大經(jīng)營困難破產(chǎn)倒閉，構(gòu)成重大損失;達(dá)250萬元以上則為特別嚴(yán)重后果。

知曉其涉及的法律要點(diǎn)后，我雖沒處理過游戲行業(yè)內(nèi)實(shí)際入罪的此類案件，但經(jīng)辦過類似案例。有游戲公司離職員工在最后一天瘋狂下載正在研發(fā)的游戲源代碼，因公司監(jiān)控程序員電腦且開發(fā)升級(jí)在云端進(jìn)行，系統(tǒng)報(bào)警后安全和法務(wù)部門介入。找到該員工時(shí)，工作人員格式化其身上電子產(chǎn)品，去他家檢查電腦并刪除相關(guān)內(nèi)容，分析端口找出曾插入的存儲(chǔ)設(shè)備并刪除數(shù)據(jù)，接著緊急訪談讓其簽字畫押，員工承認(rèn)操作并承諾不傳播。本來正常離職無事，但公司還是開除了他。當(dāng)時(shí)沒報(bào)警，一是人情因素，二是當(dāng)時(shí)沒造成即時(shí)損失，且后續(xù)跟蹤發(fā)現(xiàn)他入職的那家公司游戲業(yè)務(wù)部門關(guān)停，未造成更大損失。

四、非公受賄案件

這類案件在游戲、互聯(lián)網(wǎng)公司出現(xiàn)的頻次相對(duì)較高，需要引起重視。非公受賄在游戲、互聯(lián)網(wǎng)公司相對(duì)高發(fā)，《刑法》第163條有相關(guān)規(guī)定，雖很多大廠建立合規(guī)體系，加入陽光聯(lián)盟重視合規(guī)，從集團(tuán)到下屬互聯(lián)網(wǎng)公司貫徹合規(guī)要求，但仍有人想鉆空子。此類案件線索主要源于兩個(gè)方面：一是供應(yīng)商舉報(bào)，常因被索賄或未中標(biāo)而舉報(bào)相關(guān)人員;二是內(nèi)部舉報(bào)，向下級(jí)舉報(bào)上級(jí)或兄弟團(tuán)隊(duì)間舉報(bào)。一旦收到舉報(bào)，公司內(nèi)部合規(guī)調(diào)查部門會(huì)立即介入調(diào)查。

五、職務(wù)侵占罪案件

這一罪名在游戲公司相關(guān)違法犯罪情況中較為常見，大家也比較熟悉，《刑法》第271條有明確規(guī)定及數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)。有個(gè)案例是調(diào)查一名游戲經(jīng)理，他私自售賣游戲裝備，掌握每天道具發(fā)放量卻多發(fā)并低價(jià)通過渠道售出，從中牟利，最終案發(fā)。在調(diào)查中，調(diào)取其工作記錄，包括發(fā)行游戲裝備、道具的后臺(tái)記錄，借此掌握道具流轉(zhuǎn)方向。另一個(gè)案例，一個(gè)投資超1億元但業(yè)績不佳的游戲團(tuán)隊(duì)被裁撤，裁撤后交接期有大額對(duì)外付款引起我們注意，調(diào)查發(fā)現(xiàn)款項(xiàng)付給外包團(tuán)隊(duì)，支付費(fèi)用比市場(chǎng)價(jià)高約3倍，作品質(zhì)量差數(shù)量少，進(jìn)一步調(diào)查發(fā)現(xiàn)他們通過向外包團(tuán)隊(duì)付款再把錢轉(zhuǎn)入自己腰包。案件中有兩個(gè)核心人物，我們先從較老實(shí)的那個(gè)人入手，通過談話策略讓其說出真相，牽連出另一人，完成前期取證后當(dāng)場(chǎng)向經(jīng)偵部門報(bào)案，前幾天其中一人已被判刑。

六、游戲公司開設(shè)賭場(chǎng)案

這也是游戲領(lǐng)域里經(jīng)常出現(xiàn)的違法犯罪情形，不容忽視。游戲公司中開設(shè)賭場(chǎng)案也屬于高發(fā)情況，《刑法》第303條有相關(guān)規(guī)定，包含傳統(tǒng)如麻將房形式以及利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場(chǎng)等，利用網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場(chǎng)情節(jié)嚴(yán)重有相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)，雖然后面與談嘉賓會(huì)深入分享，但簡(jiǎn)單概括一下，從游戲公司角度，虛擬貨幣變現(xiàn)是突出問題，不管是直接變現(xiàn)、與外部代理合作變現(xiàn)還是游戲內(nèi)銀商買賣虛擬貨幣，都容易讓玩家將虛擬貨幣兌換成現(xiàn)實(shí)貨幣。

在分享完這些典型案例后，我來總結(jié)一下游戲公司需做的事。要建立全面合規(guī)制度，這是保障公司合法合規(guī)運(yùn)營的基礎(chǔ)，既要制定有效規(guī)則，又要做好日常培訓(xùn)，同時(shí)設(shè)立反饋渠道，如吹哨人制度，為供應(yīng)商、玩家等提供投訴渠道，且對(duì)舉報(bào)處理要有標(biāo)準(zhǔn)流程，履行合規(guī)義務(wù)。另外，要審慎啟動(dòng)調(diào)查并掌握調(diào)查技巧。這是應(yīng)對(duì)各類潛在違法情況時(shí)需要把握好的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，因舉報(bào)信息真假難辨，要分清優(yōu)先級(jí)統(tǒng)籌資源，合規(guī)部門人員有限需初篩。調(diào)查技巧涵蓋內(nèi)部收集、實(shí)地探訪、與IT技術(shù)部門協(xié)同等，還要掌握內(nèi)部合規(guī)訪談要點(diǎn)。在調(diào)查中要明確最終目標(biāo)并靈活修正，比如打擊私服，要綜合考慮對(duì)正常業(yè)務(wù)影響、目的等因素，靈活調(diào)整方向，有時(shí)對(duì)方態(tài)度好愿意和解或出具承諾書也是好結(jié)果，部分內(nèi)部合規(guī)調(diào)查沒必要上升到刑事層面，要考慮判刑對(duì)個(gè)人的影響，靈活調(diào)整以達(dá)最終目的。

多元視角

梁禹霖：

一、相關(guān)案例分享

主持人提到的那家與傳奇游戲有關(guān)的公司，讓我感慨頗多。2021年接手這一案件時(shí)，公司相關(guān)人員已被羈押約半年，案件進(jìn)入檢察階段后又退回公安補(bǔ)充偵查。起初，他們被公安羈押時(shí)的罪名是開設(shè)賭場(chǎng)罪，可當(dāng)我們?cè)倏吹綑z察院的文書時(shí)，罪名已變更為幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪（幫信罪）。

第一，說說這家公司的業(yè)務(wù)情況。它是與傳奇游戲相關(guān)的企業(yè)，先是獲得了傳奇游戲官方授權(quán)，而后開展了兩個(gè)方面業(yè)務(wù)。一方面是打擊私服領(lǐng)域違法犯罪，這方面業(yè)務(wù)線與之前萬力律師提到的相似;另一方面是代替官方進(jìn)行授權(quán)活動(dòng)，該授權(quán)活動(dòng)又分兩個(gè)分支業(yè)務(wù)線。其一，給私服發(fā)布站進(jìn)行授權(quán)，畢竟所有傳奇游戲的私服基本都通過發(fā)布站公開投放，用戶需從這些中介發(fā)布站去找私服服務(wù)器，這在一定程度上涉及游戲著作權(quán)問題，所以理應(yīng)獲得官方授權(quán)。其二，對(duì)具體的私服游戲進(jìn)行授權(quán)，私服游戲的服務(wù)商或運(yùn)營商獲得授權(quán)后，便不會(huì)再受打擊，這種授權(quán)意味著允許其運(yùn)營服務(wù)器。

第二，講講案件中的關(guān)鍵問題所在。主要問題出在給發(fā)布站授權(quán)這條業(yè)務(wù)線上，按業(yè)務(wù)流程，這家公司要公布獲授權(quán)的發(fā)布站信息，公安機(jī)關(guān)認(rèn)為，將這些發(fā)布站網(wǎng)址放在該公司的網(wǎng)站上，應(yīng)當(dāng)視為對(duì)這些發(fā)布站提供了廣告推廣服務(wù)。而這些發(fā)布站每家可能關(guān)聯(lián)著上萬個(gè)私服服務(wù)器，其中部分私服具備賭博功能，由此公安機(jī)關(guān)認(rèn)定私服運(yùn)營者涉嫌開設(shè)賭場(chǎng)罪，而該公司因給共犯（發(fā)布站）提供網(wǎng)絡(luò)推廣服務(wù)，構(gòu)成了幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。

第三，談一下我們的辯護(hù)思路。接手辯護(hù)時(shí)，起初我們按常規(guī)思路從“明知”入手，也就是探究這家公司是否知曉這些發(fā)布站里的一萬多個(gè)私服中有部分含賭博游戲，然而證明其知道或不知道都很困難，所以陷入僵局。從筆錄來看，其業(yè)務(wù)人員確實(shí)在發(fā)布站上發(fā)現(xiàn)過有賭博功能的游戲且進(jìn)行了舉報(bào)，但公司總共就十來個(gè)人，面對(duì)一萬多個(gè)服務(wù)器，根本發(fā)現(xiàn)不過來，也不可能因此中斷對(duì)發(fā)布站的授權(quán)。

后來在團(tuán)隊(duì)研究中，我們發(fā)現(xiàn)另一條思路，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪成立的前提是，行為人幫助了另一個(gè)犯罪的實(shí)行犯。該罪情節(jié)嚴(yán)重才能入罪，關(guān)于情節(jié)嚴(yán)重成立的解釋有很多條，其中一條，也是該案中偵查機(jī)關(guān)適用的一條即幫助3人或3人以上。可這家公司只是在網(wǎng)站上放了12個(gè)網(wǎng)站的信息，這就涉及網(wǎng)站是否等同于犯罪主體的基礎(chǔ)概念問題，根據(jù)刑事案件的證明原則，這12個(gè)網(wǎng)站背后是幾個(gè)犯罪主體，是公訴機(jī)關(guān)承擔(dān)的證明責(zé)任。

發(fā)現(xiàn)這個(gè)辯護(hù)思路時(shí)，案件已調(diào)查了約10個(gè)月，只剩兩個(gè)月偵查時(shí)間。在這個(gè)時(shí)間里，偵查機(jī)關(guān)只有找到這12家網(wǎng)站的實(shí)際運(yùn)營人，且實(shí)際運(yùn)營人的數(shù)量大于等于3，才能有足夠的證據(jù)證明情節(jié)嚴(yán)重這一構(gòu)成要件成立。考慮到案涉公司主要人員均被羈押的情況，相應(yīng)發(fā)布網(wǎng)站中部分已停止運(yùn)營，且服務(wù)器均不在境內(nèi)，偵查難度極大，我們沒在“明知”這條線上僵持，而是提出關(guān)鍵的一點(diǎn)，即沒有證據(jù)證明他們幫助的對(duì)象是3人以上，雖能證明該公司網(wǎng)站上掛了12個(gè)網(wǎng)站鏈接，但無法證明這12個(gè)網(wǎng)站等同于多個(gè)犯罪主體。這一點(diǎn)很關(guān)鍵，即便“明知”被認(rèn)定成立，只要無證據(jù)證明情節(jié)嚴(yán)重，最終也能達(dá)到出罪結(jié)果。

接下來，我想分享另一個(gè)案例，是關(guān)于Steam賬號(hào)被盜取后引發(fā)的一系列犯罪問題。

其一，先介紹下Steam平臺(tái)。Steam是國際上較大的游戲運(yùn)營平臺(tái)之一，在上面能找到眾多國內(nèi)外游戲，像剛剛主持人提到的2024年游戲產(chǎn)業(yè)迅速發(fā)展，其主力之一就是游戲科學(xué)的“黑神話：悟空”，其PC端主要販?zhǔn)燮脚_(tái)就是Steam。我提及這些，一是呼應(yīng)主持人提到的游戲產(chǎn)業(yè)發(fā)展情況;二是凸顯Steam平臺(tái)對(duì)用戶的重要性和影響的廣泛性。

其二，講講我賬號(hào)被盜的具體情況。那天我正與客戶研究案件，突然收到Steam平臺(tái)的郵件說恭喜我購買了東西，可當(dāng)時(shí)我根本沒登錄Steam操作購買。等結(jié)束會(huì)談發(fā)現(xiàn)，幾乎同一時(shí)間，盜號(hào)者把我Steam賬號(hào)上能賣的東西全賣掉了，還用所得款項(xiàng)高價(jià)買了“DOTA2”里的飾品。這里簡(jiǎn)單解釋下“DOTA2”及其飾品，“DOTA2”前身是“魔獸爭(zhēng)霸”里用戶自制的一個(gè)MOD，是以“魔獸爭(zhēng)霸”為基礎(chǔ)的5V5即時(shí)戰(zhàn)略游戲，后來由于MOD容量問題發(fā)展受到限制，幾經(jīng)周折發(fā)展成獨(dú)立網(wǎng)游。由于“DOTA2”和“魔獸爭(zhēng)霸”中名為“dota”的MOD在玩法上幾乎相同，且關(guān)于游戲玩法是否能受到法律保護(hù)存在相當(dāng)大的爭(zhēng)議，“DOTA2”能盈利的地方就只有與“魔獸爭(zhēng)霸”不同的人物外觀和對(duì)應(yīng)的皮膚散件（飾品）。這也是“DOTA2”游戲里有發(fā)達(dá)的皮膚系統(tǒng)，且皮膚、飾品可以交易的原因。

其三，分析案件涉及的法律問題。

首先，該起犯罪是被掩蓋在普通虛擬物品交易外觀下的隱蔽型犯罪，本罪成立的前提是這一系列交易行為非我本人操作。由于我自己就是受害人，我很清楚當(dāng)時(shí)我沒有在Steam平臺(tái)中進(jìn)行任何操作。但實(shí)際辦案中，辦案機(jī)關(guān)無法區(qū)分這個(gè)交易行為是本人操作還是黑客操作，在沒有證據(jù)證明的情況下，貿(mào)然立案影響正常的交易秩序。

實(shí)踐中，能夠證明賬號(hào)并非本人操作的證據(jù)應(yīng)當(dāng)是游戲平臺(tái)服務(wù)器后臺(tái)備案的該次交易的登錄IP地址和當(dāng)事人在交易時(shí)的不在場(chǎng)證明。但由于Steam平臺(tái)商城在國內(nèi)屬于“薛定諤”狀態(tài)（時(shí)靈時(shí)不靈），想要穩(wěn)定登錄Steam商城需要使用加速器，而這些加速器的基本原理是架設(shè)代理服務(wù)器，使用代理服務(wù)器后，登錄Steam平臺(tái)的IP地址就會(huì)從用戶實(shí)際的IP地址變?yōu)榇矸?wù)器的IP地址。

由于這些代理服務(wù)器的IP地址通常在境外，如果案涉交易時(shí)的IP地址在境外，僅有交易時(shí)IP地址和本人不在場(chǎng)證明，不能達(dá)到刑事案件中“排除合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)。除非加速器運(yùn)營商提供了其案發(fā)時(shí)運(yùn)營的所有代理服務(wù)器節(jié)點(diǎn)，且均不與交易時(shí)的IP地址相同或用戶本人未在交易時(shí)間登錄加速器的證據(jù)。有觀點(diǎn)認(rèn)為，即使加速器運(yùn)營商提供了上述證據(jù)，也不能完全排除用戶本人未使用其他加速器登錄Steam平臺(tái)，因此仍不能達(dá)到“排除合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)。綜上所述，實(shí)踐操作中，以刑法維護(hù)游戲財(cái)產(chǎn)的路徑，因不能排除使用加速器登錄的手段交易而不能達(dá)到“排除合理懷疑”的證明標(biāo)準(zhǔn)，難以實(shí)現(xiàn)。

其次，案涉虛擬財(cái)產(chǎn)的法律屬性問題。我的Steam賬號(hào)被盜后，黑客利用“DOTA2”的交易機(jī)制將我Steam賬戶中的庫存變現(xiàn)，其中主要的虛擬物品是游戲游玩過程中取得成就時(shí)有概率獲得的貼紙和標(biāo)簽。雖然我沒有花錢購買這些虛擬物品，但一來它們是我在游戲中付出時(shí)間積累而來的，對(duì)我來說是有價(jià)值的，二來這些物品確實(shí)可以在Steam平臺(tái)上交易。所以我認(rèn)為它們屬于我的虛擬財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)適用與財(cái)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的法律法規(guī)，將虛擬財(cái)產(chǎn)認(rèn)定為一種財(cái)產(chǎn)權(quán)也是如今的通說。

在此案件中，我的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，黑客財(cái)產(chǎn)不當(dāng)增加，符合盜竊罪構(gòu)成要件，雖然單起犯罪數(shù)額可能不符合入罪標(biāo)準(zhǔn)，但由于我?guī)齑鎯?nèi)虛擬物品價(jià)低而量大，很可能符合多次盜竊的條件。

因此，該案在實(shí)體上可能成立盜竊罪，但在實(shí)踐中由于證明標(biāo)準(zhǔn)過高，超出了一般人的能力范疇，以刑法維護(hù)游戲財(cái)產(chǎn)的路徑難以實(shí)現(xiàn)。

說到虛擬財(cái)產(chǎn)，我還想說說假老干媽騙騰訊的詐騙案。在這一案件中，一伙人冒充老干媽公司業(yè)務(wù)人員與騰訊合作，騙取游戲內(nèi)道具后轉(zhuǎn)手賣掉獲利，這同樣涉及虛擬財(cái)產(chǎn)歸屬問題。騰訊報(bào)案時(shí)認(rèn)為自己是受害人，這說明騰訊報(bào)案時(shí)認(rèn)為案涉財(cái)產(chǎn)歸屬于自己。而在我剛剛提到的案例中，我認(rèn)為案涉虛擬財(cái)產(chǎn)歸屬于我自己。這就產(chǎn)生了矛盾，到底虛擬財(cái)產(chǎn)是歸屬于游戲公司/平臺(tái)還是歸屬于用戶？這決定了游戲公司/平臺(tái)和用戶誰是被害人。

實(shí)際上，該問題的關(guān)鍵還是看誰的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少、誰的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)增加。實(shí)踐中，只要游戲公司/平臺(tái)的服務(wù)器不是去中心化的分布式計(jì)算服務(wù)器，均可以通過修改后臺(tái)交易數(shù)據(jù)的方式完成用戶數(shù)據(jù)更改。在上一個(gè)案例中，發(fā)生在用戶賬戶內(nèi)的變動(dòng)，如果用戶認(rèn)為是非法的，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)予以證明，否則該損失應(yīng)由用戶自身承擔(dān)。因此用戶的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少，犯罪行為人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)增加，游戲公司/平臺(tái)內(nèi)的數(shù)據(jù)量不增不減，所以用戶是受害人。

但在假老干媽和騰訊這起詐騙案中，騰訊公司給出的是兌換代碼。這個(gè)代碼有兩種狀態(tài)，分別是已激活和未激活，只要代碼激活，騰訊公司就要對(duì)激活代碼的用戶提供相應(yīng)的服務(wù)，而這一服務(wù)是由騰訊公司工作人員勞動(dòng)才能支持的，具備價(jià)值。因此該案中騰訊公司的義務(wù)不當(dāng)增加，而為了滿足這些義務(wù)，對(duì)應(yīng)的支出就不當(dāng)增加，因此騰訊公司的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少。那么，用戶的財(cái)產(chǎn)是否不當(dāng)增加或減少？騰訊沒有對(duì)已購買對(duì)應(yīng)激活碼的用戶撤回游戲道具（雖然他們實(shí)際上可以這么做），用戶賬戶內(nèi)的財(cái)產(chǎn)沒有不當(dāng)減少。有觀點(diǎn)認(rèn)為，用戶購買對(duì)應(yīng)激活碼是按照正常的市場(chǎng)對(duì)價(jià)，成立善意取得，因此騰訊公司也無權(quán)撤回游戲道具，用戶的財(cái)產(chǎn)屬于正當(dāng)增加，用戶不能取代騰訊公司成為受害人，但已善意取得的虛擬財(cái)產(chǎn)，歸屬于用戶。

也有觀點(diǎn)認(rèn)為，既然盜贓物不適用善意取得制度，那么詐騙取得的虛擬財(cái)產(chǎn)也不適用善意取得制度。本人對(duì)該觀點(diǎn)并不認(rèn)同，原因在于，盜竊取得的贓物受害人并未作出處分該財(cái)物的意思表示，而詐騙是受害人處于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)下的財(cái)產(chǎn)處分行為，在民事上屬于瑕疵的意思表示，但不代表沒有作出意思表示。沒有處分意思的盜贓物絕對(duì)不能適用善意取得，但不代表有處分意思的被騙取的財(cái)物也不適用善意取得制度。

在該案中，將游戲道具激活碼以非法手段取得并轉(zhuǎn)賣牟利的假老干媽公司，其財(cái)產(chǎn)因其犯罪行為而不當(dāng)增加，是該案適格的被告。

此外，這個(gè)案件還暗含游戲企業(yè)合規(guī)的法律問題。游戲內(nèi)的虛擬財(cái)產(chǎn)，現(xiàn)在普遍認(rèn)為屬于財(cái)產(chǎn)權(quán)，但屬于何種財(cái)產(chǎn)權(quán)仍有爭(zhēng)議。有觀點(diǎn)認(rèn)為，虛擬物品屬于游戲公司對(duì)用戶承諾的服務(wù)，是用戶對(duì)游戲公司享有的債權(quán)，那么轉(zhuǎn)讓該債權(quán)的行為應(yīng)當(dāng)適用用戶與游戲公司之間的《用戶協(xié)議》。但問題在于，這種《用戶協(xié)議》屬于格式條款，如果完全限制了用戶權(quán)利，增加了用戶義務(wù)，在沒有盡到提示和說明義務(wù)時(shí)是無效的。也就是說在未盡到提示和說明義務(wù)的情況下，《用戶協(xié)議》對(duì)用戶轉(zhuǎn)讓債權(quán)的行為加以限制的條款是無效的。游戲公司不當(dāng)限制用戶轉(zhuǎn)讓其債權(quán)涉及合規(guī)問題。

也有觀點(diǎn)認(rèn)為，游戲內(nèi)的虛擬財(cái)產(chǎn)是一種物權(quán)，用戶則有權(quán)轉(zhuǎn)讓，這也會(huì)產(chǎn)生矛盾。物權(quán)包含4種基礎(chǔ)的權(quán)利形式，即占有、使用、收益、處分的權(quán)利。但在目前的行業(yè)狀態(tài)下，用戶想要實(shí)現(xiàn)收益和處分的權(quán)利依然存在不小的困難。如果游戲公司/平臺(tái)阻礙用戶正常行使物權(quán)，也會(huì)引發(fā)游戲公司/平臺(tái)的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。

最后，我想聊聊游戲公司/平臺(tái)的合規(guī)化路徑。游戲公司/平臺(tái)在對(duì)用戶處分虛擬物品提供支持、支付結(jié)算服務(wù)時(shí)，要確保不知用戶在進(jìn)行非法活動(dòng)，切斷“明知”這條線，才能保證業(yè)務(wù)合規(guī)、安全。

以游卡游戲公司為例，其核心產(chǎn)品“三國殺”，在處理游戲內(nèi)財(cái)產(chǎn)時(shí)，會(huì)反復(fù)提醒用戶設(shè)置二級(jí)密碼。用戶需輸入二級(jí)密碼而非登錄密碼，以此確保財(cái)產(chǎn)處分經(jīng)本人確認(rèn)，不過這一措施引發(fā)不少用戶吐槽，覺得操作麻煩，但仍不失為一種合規(guī)路徑。所以游戲公司應(yīng)設(shè)計(jì)更合理的合規(guī)程序，比如批量處理游戲內(nèi)財(cái)產(chǎn)時(shí)才需輸入二級(jí)密碼或手機(jī)驗(yàn)證碼，這樣既能保證合規(guī)性，又能提升用戶體驗(yàn)。

二、游戲外掛問題

下面談?wù)動(dòng)螒蛲鈷靻栴}。我個(gè)人認(rèn)為，游戲外掛提供行為不僅可能構(gòu)成侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪，還可能構(gòu)成破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪。

以“絕地求生”（“吃雞”游戲）為例，其運(yùn)營公司是韓國藍(lán)洞公司，在最火的時(shí)候，同時(shí)在線人數(shù)達(dá)2000萬人，然而外掛興起讓游戲迅速衰敗，起初是“閃電俠”外掛，后來出現(xiàn)更惡劣的透視、鎖頭等外掛，嚴(yán)重破壞游戲平衡，致使其他用戶無法正常享受游戲體驗(yàn)，游戲在線人數(shù)因此迅速下降。直到藍(lán)洞公司讓騰訊入股，由騰訊負(fù)責(zé)國內(nèi)相關(guān)證據(jù)的收集工作，才抓到一些外掛制作者。

同時(shí)，很多友商趁機(jī)推出玩法類似但代碼不同的游戲分流用戶，在分流和外掛雙重影響下，“吃雞”游戲從買斷制變?yōu)橐再u通行證和獎(jiǎng)勵(lì)為盈利模式的游戲，如今類似“吃雞”的游戲已有多款，各有不同受眾群體。作為現(xiàn)象級(jí)游戲的“絕地求生”終究是不可避免地走向沒落。

藍(lán)洞公司對(duì)“絕地求生”的運(yùn)營是正常的生產(chǎn)經(jīng)營行為，而兜售外掛的行為對(duì)藍(lán)洞公司的生產(chǎn)經(jīng)營起到了巨大的破壞作用，縮短了其盈利周期，因此不僅成立侵入計(jì)算機(jī)系統(tǒng)罪，也成立破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪，屬于一行為兩罪的想象競(jìng)合犯。

三、談?wù)動(dòng)螒虍a(chǎn)業(yè)的沉疴痼疾“玩法”保護(hù)問題

之前的案例中提到了“DOTA2”的轉(zhuǎn)型和“絕地求生”的沒落，二者的共同點(diǎn)都是玩法問題導(dǎo)致老游戲迅速失去市場(chǎng)。

游戲史上，因?yàn)橥娣ㄐ路f而在眾多游戲中脫穎而出者層出不窮，其中佼佼者被游戲領(lǐng)域內(nèi)稱為“現(xiàn)象級(jí)”游戲，意為游玩該游戲成為一種廣泛的社會(huì)現(xiàn)象。但現(xiàn)象級(jí)游戲曇花一現(xiàn)者也不在少數(shù)，不僅有剛剛提到的“DOTA2”和“絕地求生”，還有“刀塔自走棋”“三國殺”等，都不同程度地因?yàn)橛焉掏娣ń梃b而走向衰落，雖然因?yàn)榉N種原因這些游戲的服務(wù)器仍然運(yùn)行，但盈利期被大大縮短也是不爭(zhēng)的事實(shí)。

我國的知識(shí)產(chǎn)權(quán)分為以下幾類，分別是商標(biāo)、專利、著作權(quán)、商業(yè)秘密等。在目前的理論框架下，傾向于以計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)保護(hù)游戲的聲音占大多數(shù)，而玩法被普遍認(rèn)為是一種思想而非表達(dá)不在保護(hù)之列，但游戲之所以盈利就是好玩，其玩法作為核心要素功不可沒，甚至有時(shí)占主導(dǎo)地位。

反觀我國的著作權(quán)保護(hù)期限和游戲的盈利期限，著作權(quán)的保護(hù)期限遠(yuǎn)超一個(gè)游戲的盈利期限。這就使我國法律對(duì)游戲的保護(hù)陷于一個(gè)十分尷尬的局面，即該保護(hù)的內(nèi)容沒得到充分保護(hù)，其他已保護(hù)的內(nèi)容卻保護(hù)的時(shí)間過長。從法理學(xué)出發(fā)，增強(qiáng)保護(hù)范圍的同時(shí)縮短其保護(hù)期限，似乎是一條可以行得通的方案。

目前，只有不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)一個(gè)案由可以涉及對(duì)游戲玩法的“借鑒”行為，即不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)行為，所以在民事維權(quán)方面，游戲公司通常會(huì)同時(shí)起訴侵犯著作權(quán)和不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)，但截至目前，純粹因游戲玩法雷同而被認(rèn)定為不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的案例還不存在。

在刑事犯罪領(lǐng)域，受罪刑法定原則影響，不能超越《著作權(quán)法》將侵犯著作權(quán)犯罪中“著作權(quán)”的范疇隨意地?cái)U(kuò)大解釋到包含游戲玩法的程度?！缎谭ā分?，與知識(shí)產(chǎn)權(quán)相關(guān)的規(guī)定集中在破壞市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序章節(jié)，常依據(jù)獲利或非法經(jīng)營數(shù)額認(rèn)定社會(huì)危害性來定罪處罰。

實(shí)際上，侵犯游戲玩法的行為產(chǎn)生的獲利和非法經(jīng)營數(shù)額均已達(dá)到各罪的量刑標(biāo)準(zhǔn)，從危害性上來說，游戲玩法上“搭便車”的行為，嚴(yán)重挫傷了游戲生產(chǎn)者的創(chuàng)作積極性，這一現(xiàn)象與知識(shí)產(chǎn)權(quán)制度的創(chuàng)立初衷背道而馳，也嚴(yán)重?cái)_亂了正常的游戲領(lǐng)域生產(chǎn)秩序，值得重點(diǎn)關(guān)注。

四、講講游戲公司內(nèi)部的合規(guī)處理

在涉及游戲的黑客犯罪中，不乏“內(nèi)鬼”作祟。在我代理的涉黑客類案件中，經(jīng)常有內(nèi)鬼里應(yīng)外合導(dǎo)致黑客入侵成功的現(xiàn)象，隱藏在風(fēng)波下的職務(wù)侵占問題依然值得關(guān)注和重視。

我認(rèn)為在公司架構(gòu)上可設(shè)立兩個(gè)吹哨人制度，一人專門監(jiān)督公司內(nèi)部涉嫌違法犯罪問題，另一人則監(jiān)督這個(gè)吹哨人。為激勵(lì)他們履行職責(zé)，可設(shè)置待遇差異，比如1號(hào)吹哨人工資高于2號(hào)吹哨人，且若1號(hào)吹哨人無法履職，2號(hào)吹哨人能及時(shí)升為1號(hào)吹哨人，通過這種方式，盡量確保公司的違法犯罪行為能及時(shí)被發(fā)現(xiàn)和處理。

當(dāng)然，游戲領(lǐng)域還有很多其他涉嫌違法犯罪或侵權(quán)的問題，今天無法一一詳述，如果還有一期，可以繼續(xù)探討。

王馨仝：之前咱們代理的傳奇私服案件中，梁律師提供了不少關(guān)鍵的行業(yè)內(nèi)部資訊，讓我們找到了制勝要點(diǎn)，作用很大。梁律師剛才也提到游戲皮膚財(cái)產(chǎn)權(quán)益認(rèn)定問題，還舉了不少例子，我這兒也想分享一個(gè)案例。我此前辦理過一個(gè)案件，是關(guān)于直播平臺(tái)做游戲推廣時(shí)，游戲公司給它定制了幾款直播推廣用的皮膚，這些皮膚在游戲官網(wǎng)沒售賣，是作為直播時(shí)鼓勵(lì)玩家的贈(zèng)品。但有工作人員私下販賣，當(dāng)時(shí)案件的爭(zhēng)議點(diǎn)就是，這種官網(wǎng)沒賣、作為贈(zèng)品的皮膚或裝備，被售賣的行為算不算侵犯直播公司財(cái)產(chǎn)權(quán)益，畢竟職務(wù)侵占是侵占本公司合法財(cái)產(chǎn)且公司有損失才行，我們辯方認(rèn)為這不算公司財(cái)產(chǎn)損失。最終這個(gè)案件配合這個(gè)辯點(diǎn)，解決了背后爭(zhēng)議，也取得原公司諒解，得到了不起訴的好結(jié)果。

咱們聊了挺多游戲相關(guān)內(nèi)容，我還想分享一點(diǎn)，剛才梁律師說到“游戲”這個(gè)詞，英文是“game”，它和“賭博”從詞源上看有相關(guān)性，“bling”有形容錢等含義，“game”和“bling”連起來有點(diǎn)像“gambling”（賭博），所以游戲和賭博似乎天然就有關(guān)聯(lián)。

徐偉：今日想聊聊與游戲有關(guān)的話題。

談?wù)勎业挠螒蚪?jīng)歷，以助大家更好理解我對(duì)游戲相關(guān)問題的感觸。我最早接觸游戲可追溯至高中時(shí)期，臨高考僅余兩個(gè)月時(shí)，為玩一款名為“Freestyle”的聯(lián)網(wǎng)游戲，我常通宵達(dá)旦，甚至在臥室放假人、蓋被子偽裝睡覺，實(shí)則外出打游戲，那是一款我很喜愛的街頭籃球游戲，因我本身熱愛打球，所以格外享受在游戲里用虛擬角色打球、展現(xiàn)現(xiàn)實(shí)中難以實(shí)現(xiàn)技巧的感覺。初中時(shí)，放學(xué)后我常和20個(gè)男生去網(wǎng)吧玩CS，不過曾被外掛坑害，當(dāng)時(shí)還懷疑自身技術(shù)不佳，后來才知曉是外掛作祟，能隔墻視物并將我擊斃。如今回想，老游戲逐漸停服、難見精彩賽事，正是外掛與氪金玩家打破游戲平衡，致使其喪失競(jìng)技精神與吸引力所致。當(dāng)下我玩的是線上釣魚游戲，借助VR四代Pro版本，用兩個(gè)手柄就能在虛擬立體空間里體驗(yàn)世界各地湖泊釣魚，感受魚竿被魚拽動(dòng)，如今游戲確實(shí)能給人帶來愉悅放松，已然成為生活不可或缺的部分。

然后，回歸今日主題，先講講外掛相關(guān)問題，這也是我較為關(guān)注的方面。

一、外掛的相關(guān)問題及案例

我曾向往使用外掛，如今卻極為痛恨，兩三年前便花費(fèi)時(shí)間研究外掛相關(guān)罪名。從Alpha數(shù)據(jù)庫以“外掛”為關(guān)鍵詞檢索的結(jié)果來看，涉及罪名眾多，其中提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序工具罪占比最大，在檢索出的632件案例里，該罪名有348件。其余還包括非法經(jīng)營罪、非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪等。實(shí)際上，外掛種類多樣且功能各異，未來或許還會(huì)增多，至于具體適用罪名，無論站在辯護(hù)人、被害人還是被害單位角度，都需具體問題具體分析。

再者，回顧外掛適用罪名的歷史階段，2010年之前，非法經(jīng)營罪適用較多;2011年至2016年，非法經(jīng)營罪和侵犯著作權(quán)罪較為常見;2016年之后，提供侵入、非法控制計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)程序工具罪居多。

而傳統(tǒng)外掛，實(shí)則是實(shí)施作弊手段的程序，我舉個(gè)通俗例子說明，假設(shè)京都律師事務(wù)所有個(gè)廚房，王律師能夠拿卡取一個(gè)雞腿，后來王律師找萬律師偽造了一張卡，王律師可以用兩張卡取兩個(gè)雞腿，有人覺得這是改變了取餐權(quán)限，破壞了廚房的運(yùn)轉(zhuǎn)或提供了破壞軟件的工具，但實(shí)際上廚房內(nèi)部依舊正常運(yùn)轉(zhuǎn)，王律師只是欺騙了廚房，并沒有破壞廚房內(nèi)部運(yùn)轉(zhuǎn)。所以，這類外掛作弊的行為根據(jù)現(xiàn)在的刑法規(guī)定，更多會(huì)納入侵犯著作權(quán)罪范疇。

分享一個(gè)外掛案例，在2011年至2016年非法經(jīng)營罪與侵犯著作權(quán)罪并行適用階段，2014年最高人民法院出臺(tái)司法解釋釋義說明，當(dāng)時(shí)就明確提出不宜適用非法經(jīng)營罪及破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，適用侵犯著作權(quán)罪更準(zhǔn)確?；诖擞^點(diǎn)，北京市海淀區(qū)人民檢察院曾辦理一案件，鑒定外掛程序功能時(shí)，僅鑒定出其能繞過服務(wù)器保護(hù)措施，卻未鑒定服務(wù)器是否受影響，后續(xù)因服務(wù)器相關(guān)數(shù)據(jù)丟失，鑒定無法回溯重做，最終因證據(jù)不足不起訴。海淀檢察院認(rèn)為，若證據(jù)確鑿，此類行為應(yīng)定侵犯著作權(quán)罪，若鑒定意見缺失且無法重做，便只能作證據(jù)不足不起訴處理。

此外，還有個(gè)插曲，前段時(shí)間我接到一咨詢，有人因嫌快遞公司出庫程序軟件運(yùn)作效率低，自學(xué)技術(shù)開發(fā)出能批量操作的快遞外掛，放到網(wǎng)上后，許多快遞員為提高效率購買，短短一月，其本為自用卻獲利幾十萬元，我向其普及法律知識(shí)并勸其立即停止，可見外掛的存在有其現(xiàn)實(shí)原因，短時(shí)間內(nèi)難以完全消除。

除了外掛，私服由于獲利快，刑罰相對(duì)較輕，短期內(nèi)也無法消失，之所以這么說，是按現(xiàn)行《刑法》第217條規(guī)定，侵犯著作權(quán)罪最高刑期均為10年，且多數(shù)判罰達(dá)不到此程度。一款盈利游戲上線需經(jīng)過嚴(yán)格審核，還有未成年人防沉迷限制，做外掛、私服卻可繞過這些直接獲利，利潤豐厚，即便面臨刑罰最多不會(huì)超過10年，所以仍會(huì)有人冒險(xiǎn)，方式還更加隱蔽。我玩PICO 4 Pro時(shí)，曾發(fā)現(xiàn)閑魚上一塊錢能在百度云下載官方游戲破解版，盜版游戲因一本萬利而十分猖獗，好在官方不斷投入精力更新軟件、提升防范技術(shù)，我個(gè)人寧愿花錢買正版，不敢涉足盜版，因其可能導(dǎo)致賬號(hào)被盜或軟件無法運(yùn)行。

二、談?wù)動(dòng)螒蚬久媾R的風(fēng)險(xiǎn)

這是我想分享的重要內(nèi)容。

第一，代碼泄露風(fēng)險(xiǎn)。在辦案中發(fā)現(xiàn)，相關(guān)主管人員泄露代碼的情況時(shí)有發(fā)生，拿到源代碼后，通過換皮膚、添加不影響運(yùn)行但拉長代碼字符內(nèi)容等手段，可規(guī)避日后相同性鑒定，雖會(huì)降低軟件運(yùn)行效率、造成資源浪費(fèi)，但鑒于游戲開發(fā)成本高昂，像“吃雞”這類熱門游戲，即便換皮利用源代碼也能盈利，這會(huì)致使公司市場(chǎng)份額減少，泄露源代碼的個(gè)人可能涉嫌侵犯商業(yè)秘密罪。此類違法行為隱蔽性強(qiáng)，所以公司需建立內(nèi)部吹哨人制度，保障舉報(bào)人權(quán)益，避免打擊報(bào)復(fù)，確保舉報(bào)通道暢通。

第二，服務(wù)器被攻擊風(fēng)險(xiǎn)。部分競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手會(huì)在境外等地購買大量流量惡意攻擊服務(wù)器，我玩“Freestyle”時(shí)，換多個(gè)服務(wù)器均卡頓，這會(huì)嚴(yán)重影響玩家體驗(yàn)感，導(dǎo)致游戲無人問津，實(shí)施攻擊的犯罪分子極為隱蔽。我接觸過的一個(gè)案件中，原公司軟件正常運(yùn)行且市場(chǎng)份額大，后因開發(fā)人員與老板沖突離職，其開設(shè)新軟件，一晚有人用IP登錄原公司服務(wù)器后臺(tái)刪了源代碼，致使軟件無法使用，巧合的是，該離職人員開發(fā)的新軟件銷量很好，老板報(bào)案后雖立案，但線上虛擬身份與線下真實(shí)身份難以對(duì)應(yīng)，僅能查到后臺(tái)被登錄，因公司賬號(hào)管理混亂，即便捕捉到IP地址，也無法明確對(duì)應(yīng)具體人員或地點(diǎn)，查詢發(fā)現(xiàn)可能是網(wǎng)吧，此類破壞對(duì)游戲公司打擊極大，前期投入瞬間化為烏有。

第三，程序漏洞風(fēng)險(xiǎn)。有些規(guī)模不大的游戲公司，看到市場(chǎng)前景好便投資招人、購買軟件讓技術(shù)員修改，技術(shù)員可能未察覺原有程序漏洞。我曾經(jīng)歷過用戶利用程序bug不花錢充值的案例，虛擬幣無端增長，用戶借此購買禮物、裝備，直至一個(gè)月后才發(fā)現(xiàn)，損失近幾百萬元，所以購買他人軟件開發(fā)時(shí)需格外留意此類問題。

第四，程序員職業(yè)操守風(fēng)險(xiǎn)。在我經(jīng)辦的案件中，存在程序員利用權(quán)限更改代碼為自己賬戶充值的情況，且不止一例。對(duì)于此類情況的定性存在爭(zhēng)議，有的認(rèn)定為破壞計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)罪，有的認(rèn)定為非法獲取計(jì)算機(jī)信息數(shù)據(jù)罪，還有的認(rèn)定為盜竊罪。從維護(hù)游戲公司角度出發(fā)，此類案件立案是關(guān)鍵，因其隱蔽性強(qiáng)，若有客觀數(shù)據(jù)或證據(jù)則更易立案，立案時(shí)還需考慮管轄權(quán)、難度等問題，畢竟偵查中罪名可能變更，維護(hù)公司利益需講究策略。另外，玩家個(gè)人信息泄露也是不容忽視的風(fēng)險(xiǎn)，若公司內(nèi)部管理不善，可能觸犯侵犯公民個(gè)人信息罪。

三、談?wù)劯唢L(fēng)險(xiǎn)的游戲類型

這也是值得關(guān)注的要點(diǎn)。

首先，棋牌類游戲。這類游戲風(fēng)險(xiǎn)頗高，務(wù)必確保相關(guān)資質(zhì)和許可證件齊全。我曾處理的一個(gè)案件中，棋牌類公司雖有許可證件，軟件未被認(rèn)定為賭博游戲，但代理商在推廣時(shí)以招攬賭客為噱頭開設(shè)賭場(chǎng)，公司因無直接共謀證據(jù)，僅因監(jiān)管不力，最終被定性為幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪，處罰相對(duì)較輕。

其次，捕魚游戲和大轉(zhuǎn)盤游戲。他們同樣風(fēng)險(xiǎn)很高，捕魚游戲涉及營商治理與打擊，經(jīng)過治理，如今手機(jī)上的此類游戲已不如從前多。大轉(zhuǎn)盤小游戲方面，我曾為一家直播公司做事前合規(guī)，其轉(zhuǎn)盤游戲含以小博大功能，因合規(guī)工作到位，目前已無刑事風(fēng)險(xiǎn)。關(guān)于概率游戲和賭博游戲的區(qū)別，關(guān)鍵在于是否平進(jìn)平出，比如花10塊錢買到價(jià)值10塊錢的東西，如此可降低風(fēng)險(xiǎn)。

四、有關(guān)合規(guī)方面的內(nèi)容

我主張對(duì)癥下藥，依據(jù)我作為刑事辯護(hù)律師的職業(yè)特點(diǎn)，更側(cè)重于專項(xiàng)合規(guī)，不同公司的合規(guī)涉及內(nèi)容不同，需圍繞主營業(yè)務(wù)和面臨風(fēng)險(xiǎn)針對(duì)性開展，并無通用固定模式。對(duì)游戲公司而言，要注重保護(hù)著作權(quán)，警惕隱蔽性強(qiáng)的侵權(quán)行為，保障內(nèi)部舉報(bào)通道順暢，代理推廣概率類游戲時(shí)要選擇正規(guī)、資質(zhì)明確的代理商。當(dāng)下網(wǎng)絡(luò)游戲居多，公司維權(quán)時(shí)要充分利用好相關(guān)規(guī)定，鑒于網(wǎng)絡(luò)犯罪管轄地點(diǎn)眾多，立案難度大，需充分研判適用規(guī)則，以切實(shí)保障游戲公司利益。

希望越來越多的優(yōu)秀互聯(lián)網(wǎng)游戲或單機(jī)游戲能在公平、公正、良好的司法環(huán)境下，吸引更多玩家關(guān)注與投入，謝謝大家。

錢浩：我有幾個(gè)不太成熟的問題想請(qǐng)教萬律師、梁律師和徐律師，因部分話題具有爭(zhēng)議性，還請(qǐng)各位簡(jiǎn)單回復(fù)就好。

我也曾經(jīng)辦刑事報(bào)案控告案件，流程與萬律師所講類似，都是發(fā)現(xiàn)情況后收集證據(jù)、報(bào)案并協(xié)助司法部門推進(jìn)流程。但我有個(gè)直接疑問，游戲公司內(nèi)部調(diào)查專業(yè)性、技術(shù)性強(qiáng)，常需“紅客”或“白帽子”這類專家協(xié)助，他們以及內(nèi)部工作人員獲取的線索，在與公安機(jī)關(guān)對(duì)接時(shí)，要如何轉(zhuǎn)化成公安機(jī)關(guān)能用的證據(jù)呢？另外，像通過加入QQ群誘導(dǎo)或刺激群友消費(fèi)充值形成的證據(jù)，其合法性、真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性，尤其是合法性方面，能否經(jīng)得起考驗(yàn)?zāi)兀窟€有運(yùn)用技術(shù)手段進(jìn)入他人后臺(tái)這類行為，會(huì)不會(huì)讓游戲公司自身面臨刑事風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)相關(guān)服務(wù)器、運(yùn)營及代碼有無影響呢？

萬力：非常感謝你的提問，這確實(shí)是比較現(xiàn)實(shí)的問題，我簡(jiǎn)要回應(yīng)一下。

其一，可能大家存在誤解，往往不是游戲公司人員去切入獲取線索，而是熱心玩家自行搞到線索后提供給我們。

其二，我們向公安機(jī)關(guān)報(bào)案時(shí)提供的所有材料都是依法合規(guī)的，不會(huì)去做違法乃至擦邊的事。比如以玩家身份“潛伏”，這完全合法，因?yàn)橥婕矣羞@樣的權(quán)利。我們整理的線索雖然可能指向違法犯罪行為，但距立案標(biāo)準(zhǔn)或許只差關(guān)鍵一步。有些地方公安機(jī)關(guān)辦案時(shí)可通過收案初查，推動(dòng)線索進(jìn)一步完善。

其三，部分線索可能偏向引導(dǎo)或大膽假設(shè)，比如在相關(guān)群里以熱心玩家身份詢問游戲情況，經(jīng)合理推斷能排查出一些違法行為。公安機(jī)關(guān)立案時(shí)會(huì)考慮諸如KPI以及受理后能否偵破等問題，若我們能給出相對(duì)明確指向，在初步審查等環(huán)節(jié)會(huì)有不錯(cuò)效果。

其四，就內(nèi)部調(diào)查而言，采取的方式也都是合法的。像之前處理職務(wù)侵占案件，公司安全部門進(jìn)入相關(guān)人員系統(tǒng)后臺(tái)調(diào)查，這基于公司對(duì)運(yùn)營及相關(guān)數(shù)據(jù)資產(chǎn)擁有所有權(quán)，且員工入職時(shí)都簽署了相關(guān)協(xié)議，明確其領(lǐng)取使用的電腦等設(shè)備屬于公司資產(chǎn)，所以從這個(gè)角度看，調(diào)查都是合法合規(guī)的。

此外，互聯(lián)網(wǎng)大廠大多會(huì)建立類似制度，內(nèi)部紀(jì)檢不會(huì)采取限制人身自由的方式，更多是給當(dāng)事人機(jī)會(huì)，畢竟找其談話時(shí)往往已有較有利證據(jù)，若當(dāng)事人不配合，后續(xù)自有公安機(jī)關(guān)介入，我們做內(nèi)部調(diào)查都是以合法合規(guī)方式推進(jìn)，避免出現(xiàn)非法獲取證據(jù)的情況。

梁禹霖：我留意到你問的證據(jù)相關(guān)細(xì)節(jié)問題，比如臥底充值的錢能否算證據(jù)，答案是肯定能算。這里可能涉及類似“釣魚”情況，比如給對(duì)方錢讓其建私服，對(duì)方稱錢是掙的，但這可當(dāng)作必要成本看待。關(guān)鍵是能通過支付的錢確定對(duì)方收款賬戶、所用支付平臺(tái)，進(jìn)而鎖定對(duì)方，所以該證據(jù)是有效的，錢本身的差別影響不大。同時(shí)要強(qiáng)調(diào)，無論是游戲行業(yè)內(nèi)部調(diào)查，還是配合公檢法辦案，都要以合法為原則，在此前提下提供專業(yè)性支持，起到協(xié)助作用，而非替代公檢法的職能。

錢浩：我理解您的意思了。我再補(bǔ)充一點(diǎn)，之前遇到私服案件，凈金額只有5000元，離入罪的3萬元標(biāo)準(zhǔn)還有差距，當(dāng)時(shí)有人提議我們自己充2.5萬元湊夠金額，但我們拒絕了，還是要把控好合法性和尺度問題，若只是充150元，在合理調(diào)查范圍內(nèi)，影響就不大。

接下來，我想請(qǐng)教梁律師一個(gè)問題。梁律師之前提到游戲內(nèi)裝備等財(cái)產(chǎn)性質(zhì)問題，涉及案件被害人認(rèn)定。我前段時(shí)間接觸一個(gè)案件，可能描述不太準(zhǔn)確。有些技術(shù)平臺(tái)或游戲平臺(tái)會(huì)給有貢獻(xiàn)的玩家發(fā)放虛擬貨幣作為獎(jiǎng)勵(lì)，我的當(dāng)事人在平臺(tái)有貢獻(xiàn)，可他是虛擬身份，游戲非實(shí)名制，真實(shí)身份與游戲身份有隔離，且服務(wù)器在境外。后來出臺(tái)政策可發(fā)放虛擬貨幣獎(jiǎng)勵(lì)，結(jié)果平臺(tái)上其他的主體冒用我的當(dāng)事人的名義，通過郵件申報(bào)程序領(lǐng)走其應(yīng)得的虛擬貨幣，領(lǐng)走后虛擬貨幣價(jià)值還波動(dòng)下跌了。

梁禹霖：在這種情形下，如果平臺(tái)后來給當(dāng)事人補(bǔ)發(fā)了虛擬貨幣，但價(jià)值已減損貶值，要明確平臺(tái)生成虛擬貨幣幾乎無成本，而玩家獲取是付出了成本的，所以我認(rèn)為實(shí)際受損失的是玩家，而非游戲公司。另外，當(dāng)事人按正常申領(lǐng)程序發(fā)郵件詢問時(shí)，平臺(tái)告知已領(lǐng)過但又補(bǔ)發(fā)了，關(guān)于虛擬貨幣流通性，若其能與法定貨幣通過一定方式兌換，價(jià)值便可評(píng)估。騙子雖用破壞計(jì)算機(jī)軟件方式冒領(lǐng)虛擬貨幣，沒及時(shí)拿到是其自身后來才發(fā)現(xiàn)導(dǎo)致的，但既然平臺(tái)發(fā)現(xiàn)后第一時(shí)間補(bǔ)發(fā)了，那當(dāng)事人損失不算太大。

錢浩：我很認(rèn)同徐律師和梁律師觀點(diǎn)。游戲行業(yè)設(shè)置虛擬貨幣，國內(nèi)多數(shù)省份對(duì)此態(tài)度偏否定，尤其在財(cái)產(chǎn)利益或?qū)傩哉J(rèn)定上，不同省份看法不一，像廣東、上海、北京就各有觀點(diǎn)。但總體而言，我很支持今天講座中各位律師從不同視角考慮這一問題。

最后，我想請(qǐng)教徐律師一個(gè)問題。我看徐律師對(duì)侵犯著作權(quán)罪和非法經(jīng)營罪研究細(xì)致，我這個(gè)問題和梁律師說的傳奇案件有關(guān)，后續(xù)有相關(guān)聯(lián)案件，其中一個(gè)涉及私服但無外掛。對(duì)于游戲私服廠商，其正常維權(quán)活動(dòng)如找到私服后進(jìn)行補(bǔ)充授權(quán)，這能否在刑事意義上阻斷侵犯著作權(quán)犯罪構(gòu)成呢？補(bǔ)充授權(quán)行為會(huì)不會(huì)讓私服運(yùn)營者被認(rèn)為是被強(qiáng)迫交易了呢？比如正版廠商發(fā)現(xiàn)私服后，直接拿出補(bǔ)充合同，說要么簽要么報(bào)案控告，這會(huì)導(dǎo)致正版運(yùn)營商涉嫌什么問題嗎？

徐偉：實(shí)際上，私服后期獲得授權(quán)后的行為，并不能改變前期已存在的犯罪行為，公訴的案件不會(huì)因后續(xù)授權(quán)就無視前面的犯罪情況，從社會(huì)危害性角度可能會(huì)酌情考慮，但就公司層面而言，暫時(shí)沒考慮到其他可能后果。另外，提到的傳奇案件著作權(quán)問題確實(shí)存在歷史遺留情況，原本母公司分裂后，兩家公司都有部分權(quán)利且共有，在給國內(nèi)授權(quán)時(shí)，一家給了授權(quán)，另一家沒給授權(quán)，所以國內(nèi)存在兩個(gè)合法權(quán)利情況，在此背景下，正版廠商去找私服維權(quán)是否構(gòu)成強(qiáng)迫交易，確實(shí)值得探討。

萬力：這個(gè)問題確實(shí)涉及著作權(quán)歷史遺留問題，就像傳奇游戲，其母公司分裂后，兩家公司都有部分權(quán)利，可在給國內(nèi)授權(quán)時(shí)出現(xiàn)糾紛，所以正版廠商找私服維權(quán)是否構(gòu)成強(qiáng)迫交易，還需進(jìn)一步分析。

錢浩：非常感謝萬律師、梁律師、徐律師以及所有參與討論的嘉賓，讓我能從行業(yè)整體角度看待合規(guī)和風(fēng)險(xiǎn)防范問題。我覺得司法實(shí)踐中，檢察官、法官以及公安機(jī)關(guān)工作人員也需要從專業(yè)角度補(bǔ)充學(xué)習(xí)，畢竟游戲行業(yè)像金融行業(yè)一樣，專業(yè)性和技術(shù)性強(qiáng)，需要各位專業(yè)的人士為司法實(shí)踐提供知識(shí)支持。

注：摘自劉立杰主編：《刑辯百人談·專業(yè)篇》（2024年特輯）第364～389頁，法律出版社2025年3月出版。