《關(guān)于審理勞動爭議案件適用問題的解釋(二)》(下稱《解釋二》),其中第十九條明確規(guī)定“不繳納社保的約定無效”。這項已于9月1日正式施行的新規(guī),強調(diào)即使用人單位與勞動者有約定或勞動者有承諾,免除繳納社會保險費的約定也屬無效。
01 新規(guī)解讀:社保繳納的“約定豁免”時代終結(jié)
《解釋二》第十九條指出:
用人單位與勞動者約定或者勞動者向用人單位承諾無需繳納社會保險費的,人民法院應(yīng)當認定該約定或者承諾無效。用人單位未依法繳納社會保險費,勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條第一款第三項規(guī)定請求解除勞動合同、由用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)模嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰灾С帧?br/>
新規(guī)同時明確:
有前款規(guī)定情形,用人單位依法補繳社會保險費后,請求勞動者返還已支付的社會保險費補償?shù)?,人民法院依法予以支持?br/>
近年來針對單位不繳納社保的勞動糾紛,各地法院形成了多種解釋口徑?!督忉尪返谑艞l施行后,各地法院在判定社保繳納糾紛時應(yīng)按照新規(guī)判案。
02 為何強調(diào):社保繳納是法定義務(wù)而非可選福利
依法參加社會保險是用人單位和勞動者的法定義務(wù),具有強制性。
職工社會保險是國家通過行政手段強制用人單位和勞動者參保和繳費的社會保障項目。勞資雙方約定不參保、不繳納社保費的協(xié)議違反了社會保險法的相關(guān)規(guī)定。
依據(jù)民法典第一百五十三條,違反法律強制性規(guī)定的民事法律行為無效。因此,無論這些協(xié)議或承諾是否是雙方當事人真實的意思表示,其法律效力都為自始無效和當然無效。
03 企業(yè)影響:用工成本增加但長遠利好
《解釋二》的實施預(yù)計將推動一部分企業(yè)落實社保繳納責(zé)任。對于因處于勞動力市場劣勢地位而被迫接受“不繳納社保約定”的勞動者,法律賦予其要求企業(yè)補繳社?;蜓a償?shù)臋?quán)利。
這份文件對長期以來存在的“自愿放棄社?!钡纫?guī)避社保繳納義務(wù)的行為進行了明確規(guī)制,對存在歷史遺留問題的企業(yè)影響主要如下:
變化領(lǐng)域
核心變化要點
“自愿放棄”
無效
明確任何“自愿放棄社保”的協(xié)議或承諾均屬無效。
補繳與追償
用人單位依法補繳社保后,可請求勞動者返還已支付的社保補貼。
經(jīng)濟補償風(fēng)險
勞動者可因未依法繳社保解除合同并主張經(jīng)濟補償。
滯納金與罰款
未依法繳納將按日加收萬分之五的滯納金,并可能面臨欠繳數(shù)額1-3倍的罰款
信用風(fēng)險
違規(guī)企業(yè)可能被列入失信名單,影響貸款、招投標等
中小微企業(yè)面臨挑戰(zhàn)。一位餐飲企業(yè)負責(zé)人表示,以鄭州為例,2024年7月至2025年6月社保繳納最低基數(shù)為3756元,如果按照最低基數(shù)繳納企業(yè)將多支付1000多元。
大型企業(yè)也在積極調(diào)整。一位美團專送外賣員告訴記者,美團騎手的軟件上已經(jīng)通知下個月開始繳納社保。北京通州一位順豐快遞網(wǎng)點負責(zé)人表示,新騎手在前兩個月做兼職騎手,兩個月后轉(zhuǎn)全職騎手時會繳納社保。
04 歷史欠賬:企業(yè)最關(guān)心的遺留問題處理
對于社保歷史欠繳問題,目前業(yè)界仍有爭議?!秳趧颖U媳O(jiān)察條例》第二十條規(guī)定,違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)舉報的,勞動保障行政部門不再查處。
《社會保險法》等法律法規(guī)明確,員工有權(quán)要求原企業(yè)補繳社保費,且該權(quán)利不受追訴時效限制。
實踐中的待解決的問題:社保由稅務(wù)部門統(tǒng)一征收后,憑借其征管手段,理論上可無限期追繳企業(yè)的社保歷史欠費,但目前缺乏足夠的人力物力進行細致核查。
05 所謂規(guī)避手段“小妙招”真的有效嗎?
《解釋二》發(fā)布后,網(wǎng)上流傳出一些“幫助”企業(yè)不繳或少繳社保的所謂“小妙招”,比如將員工變?yōu)楹匣锶耍蛘吲c其他企業(yè)共用員工。
法院在審理時會根據(jù)雙方是否存在實際的人身依附性和財產(chǎn)依附性進行實質(zhì)性審查,這些規(guī)避手段增加勞動者維權(quán)難度。
勞務(wù)派遣方式也不能真正規(guī)避社保繳納責(zé)任,無論企業(yè)采用何種用工方式,都應(yīng)當依法依規(guī)接受監(jiān)管,核心是落實用人單位為勞動者繳納社保的責(zé)任。
06 企業(yè)自救:合規(guī)量化分析與風(fēng)險隔離
面對新規(guī),企業(yè)應(yīng)當如何應(yīng)對?專家建議企業(yè)應(yīng)立即開展社保合規(guī)自查,梳理用工臺賬,重點排查未參保人員情況并及時補繳。
早期因各種原因存在大量未繳社保歷史問題的企業(yè),應(yīng)先進行合規(guī)量化分析。對于合規(guī)成本壓力巨大的歷史遺留問題,企業(yè)可考慮通過主體調(diào)整規(guī)劃逐步切割風(fēng)險。
例如,建立新的、合規(guī)的主體承接業(yè)務(wù),與舊主體進行風(fēng)險隔離。同時,企業(yè)應(yīng)當避免簽署“放棄社?!?、“自愿不繳社?!钡葏f(xié)議或承諾,因為這些協(xié)議在新規(guī)下已被明確認定為無效。
07 長遠意義:社保合規(guī)關(guān)乎全民福祉
逐步推動社保全覆蓋對個人養(yǎng)老和社保制度的可持續(xù)性產(chǎn)生重要影響。繳納職工社保意味著個人在退休后能擁有一份穩(wěn)定的養(yǎng)老金收入。
提升職工社保覆蓋面有助于增強社保制度的可持續(xù)性。職工社保實行現(xiàn)收現(xiàn)付制,為維持這一制度的可持續(xù)性,需要推動更多人合規(guī)繳納職工社保。
對社會而言,社會保險是國家建立的社會保障制度,具有風(fēng)險共濟的屬性,依法繳納社會保險費不僅關(guān)乎個人權(quán)益,也是對社會保險制度的支持和維護。
法律依據(jù):
《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋(二)》(“司法解釋二”)第十九條規(guī)定,用人單位與勞動者約定或者勞動者向用人單位承諾無需繳納社會保險費的,人民法院應(yīng)當認定該約定或者承諾無效。用人單位未依法繳納社會保險費,勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條第一款第三項規(guī)定請求解除勞動合同、由用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?,人民法院依法予以支持?br/>有前款規(guī)定情形,用人單位依法補繳社會保險費后,請求勞動者返還已支付的社會保險費補償?shù)?,人民法院依法予以支持?br/>
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