陳偉奇：工程案件律師

陳偉奇?zhèn)€人社會(huì)職稱(chēng)

政協(xié)茂名市電白區(qū)第二屆委員會(huì)委員

貴州省茂名商會(huì)執(zhí)行會(huì)長(zhǎng)

振興電白廣州聯(lián)誼會(huì)常務(wù)副會(huì)長(zhǎng)

西南政法大學(xué)法學(xué)博士

西南政法大學(xué)中國(guó)法文化研究傳播中心研究員

廣東盈隆律師事務(wù)所副主任

廣東盈隆（貴陽(yáng)）律師事務(wù)所管委會(huì)主任

盈隆法律研究中心主任

中國(guó)廣州仲裁委員會(huì)仲裁員

廣州市司法局調(diào)解專(zhuān)家

建設(shè)工程合同糾紛專(zhuān)業(yè)律師

廣州大學(xué)不動(dòng)產(chǎn)研究中心研究員

茂商新媒體平臺(tái)“茂名故事館”、“商訊0668”常年法律顧問(wèn)

陳偉奇律師法律知識(shí)講座

《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條之規(guī)定，“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的其他協(xié)議?！?/p>

《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诙l第二款之規(guī)定，“招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購(gòu)買(mǎi)承建房產(chǎn)、無(wú)償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無(wú)效的，人民法院應(yīng)予支持。”

根據(jù)上述法律規(guī)定可知，在工程項(xiàng)目通過(guò)招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)訂立施工合同后，招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的其他合同或補(bǔ)充協(xié)議，否則也是無(wú)效合同或協(xié)議。而對(duì)于背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的范圍應(yīng)該如何確定？如果沒(méi)有變相降低工程價(jià)款，僅是變更付款節(jié)點(diǎn)，是否也屬于實(shí)質(zhì)性變更？

讓我們通過(guò)解讀最高人民法院的案例來(lái)進(jìn)行分析。相關(guān)案例：（2023）最高法民申1784號(hào)

重慶某有限公司發(fā)包涉案工程項(xiàng)目，經(jīng)過(guò)招標(biāo)投標(biāo)流程，確定中建某有限公司為中標(biāo)單位，合同投標(biāo)總價(jià)4.95億元?！墩袠?biāo)文件》第三部分“合同文件”第8.1條明確規(guī)定本項(xiàng)目無(wú)預(yù)付款；第8.2條約定，工程進(jìn)度款在全部工程竣工驗(yàn)收合格且交房后30個(gè)工作日內(nèi)付至已完成工程量的80%。

2020年11月3日，重慶某有限公司與中建某有限公司簽訂《會(huì)議紀(jì)要》，涉及部分工程價(jià)款分期支付的內(nèi)容，改變了《招標(biāo)文件》關(guān)于竣工驗(yàn)收后進(jìn)度款付至80%的約定，且約定重慶某有限公司逾期付款需要支付利息。

《工程竣工備案登記證》顯示，竣工驗(yàn)收時(shí)間為2021年1月23日，竣工備案登記時(shí)間為2021年1月29日。

五方單位簽字蓋章的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告顯示涉案工程在2020年12月21日通過(guò)竣工驗(yàn)收。

后重慶某有限公司與中建某有限公司因工程款支付等事宜產(chǎn)生爭(zhēng)議，中建某有限公司將重慶某有限公司訴至法院。

五方單位簽字蓋章的竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告顯示涉案工程在2020年12月21日通過(guò)竣工驗(yàn)收。后重慶某有限公司與中建某有限公司因工程款支付等事宜產(chǎn)生爭(zhēng)議，中建某有限公司將重慶某有限公司訴至法院。

重慶某有限公司不服二審法院作出的（2023）渝民終7號(hào)民事判決，向向最高人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/p>

重慶某有限公司申請(qǐng)?jiān)賹彿Q(chēng)，一、涉案《會(huì)議紀(jì)要》違反招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，違反了《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》及《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法實(shí)施條例》禁止性規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為無(wú)效。無(wú)效的約定情況如下：1、《招標(biāo)文件》第三部分“合同文件”第8.1條明確規(guī)定本項(xiàng)目無(wú)預(yù)付款，而二審法院認(rèn)定《會(huì)議紀(jì)要》約定支付的2.2億元為“預(yù)先支付的工程價(jià)款”。2、中建某有限公司明確其主張的是工程進(jìn)度款，明顯違反了《招標(biāo)文件》的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容。3、《招標(biāo)文件》并未約定重慶某有限公司逾期付款的違約責(zé)任，而《會(huì)議紀(jì)要》第5條有關(guān)于逾期付款的利息約定。

二、二審判決支持工程進(jìn)度款逾期付款利息錯(cuò)誤。1、本案不存在拖欠的工程進(jìn)度款。2、《招標(biāo)文件》約定了承包人應(yīng)當(dāng)先開(kāi)具發(fā)票然后發(fā)包人再付款，否則發(fā)包人有權(quán)拒付或延期支付且不承擔(dān)逾期支付責(zé)任。3、《招標(biāo)文件》并未約定重慶某有限公司逾期付款的違約責(zé)任。

三、兩審法院認(rèn)定案涉工程整體竣工時(shí)間為2020年11月30日錯(cuò)誤。根據(jù)重慶某有限公司提交的《工程竣工備案登記證》顯示，竣工驗(yàn)收時(shí)間為2021年1月23日，竣工備案登記時(shí)間為2021年1月29日。

四、兩審法院均認(rèn)定該《會(huì)議紀(jì)要》記載的款項(xiàng)不屬于竣工結(jié)算款或工程進(jìn)度款，二審法院認(rèn)定是工程預(yù)付款，但是無(wú)論是工程預(yù)付款還是進(jìn)度款，都不能享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。根據(jù)法律規(guī)定，必須是欠付的工程款才享有工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。案涉工程尚未辦理最終結(jié)算，還不能認(rèn)定最終欠付的工程款。

五、兩審法院均未查明案涉工程A區(qū)A1棟存在嚴(yán)重結(jié)構(gòu)質(zhì)量問(wèn)題。根據(jù)重慶某有限公司提交的檢測(cè)報(bào)告，A1棟承重柱柱帽混凝土強(qiáng)度達(dá)不到設(shè)計(jì)要求。

關(guān)于案涉《會(huì)議紀(jì)要》是否違背招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，最高人民法院認(rèn)為，根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條第一款規(guī)定和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诙l第一款規(guī)定，合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，是指對(duì)合同雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)有實(shí)質(zhì)影響的內(nèi)容，具體內(nèi)容包括工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等。根據(jù)法律規(guī)定的立法本意，是否存在實(shí)質(zhì)影響，主要從以下兩方面考慮：一是是否影響其他中標(biāo)人中標(biāo)，二是是否較大影響招標(biāo)人與中標(biāo)人的權(quán)利義務(wù)。

對(duì)于是否影響其他人中標(biāo)。從簽訂目的來(lái)看，雙方是基于確保項(xiàng)目順利完成及年終維穩(wěn)而簽訂案涉《會(huì)議紀(jì)要》。從簽訂時(shí)間來(lái)看，案涉《會(huì)議紀(jì)要》簽訂于2020年11月3日，距離招投標(biāo)程序已經(jīng)三年有余，工程施工也已接近尾聲，距離工程實(shí)際竣工驗(yàn)收也僅月余。從簽訂內(nèi)容來(lái)看，案涉《會(huì)議紀(jì)要》并未涉及對(duì)工程范圍、建設(shè)工期及工程質(zhì)量的變更，對(duì)于工程價(jià)款，僅涉及部分工程價(jià)款分期支付的約定，并未改變計(jì)價(jià)方式，案涉工程是采取固定綜合單價(jià)計(jì)算，在單價(jià)及工程范圍并未變更的情況下，工程價(jià)款并未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性變更。

因此，綜合考慮簽訂目的、時(shí)間、內(nèi)容，案涉《會(huì)議紀(jì)要》都不存在影響其他中標(biāo)人利益的可能。

對(duì)于是否較大影響招標(biāo)人與中標(biāo)人的權(quán)利義務(wù)。案涉《會(huì)議紀(jì)要》第四條約定遵總包合同原則進(jìn)行結(jié)算，并未改變計(jì)價(jià)方式，對(duì)工程價(jià)款并未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性變更，未有規(guī)避結(jié)算的意圖。《會(huì)議紀(jì)要》僅涉及部分工程價(jià)款分期支付的約定，在工程已近竣工之際，雙方達(dá)成的階段性付款約定雖與《招標(biāo)文件》關(guān)于竣工驗(yàn)收后進(jìn)度款付至80%的約定有所改變，但從其約定的五期付款時(shí)間和金額來(lái)看，并未明顯改變付款進(jìn)度加大重慶某有限公司的付款義務(wù)。且之后雙方又簽署《工程款支付證明》對(duì)分期付款進(jìn)行再確認(rèn)。重慶某有限公司亦按約履行了部分付款義務(wù)，中建某有限公司也已積極推進(jìn)案涉工程竣工驗(yàn)收。

因此，《會(huì)議紀(jì)要》并未較大影響招標(biāo)人與中標(biāo)人的權(quán)利義務(wù)。

綜上，最高人民法院認(rèn)為，案涉《會(huì)議紀(jì)要》并未構(gòu)成對(duì)招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容變更，涉案《會(huì)議紀(jì)要》系雙方真實(shí)意思表示，一、二審法院認(rèn)定案涉《會(huì)議紀(jì)要》有效并無(wú)不當(dāng)。二審法院據(jù)此認(rèn)定重慶某有限公司的付款義務(wù)及違約利息亦無(wú)不當(dāng)。

最終，最高人民法院裁定駁回重慶某有限公司的再審申請(qǐng)。

《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》和《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬肪?guī)定發(fā)包人與承包人在中標(biāo)后，不得另行簽訂背離合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的其他協(xié)議，但是前述兩法律規(guī)定以及其他相關(guān)法律規(guī)定，并未明確實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容的范疇或定義。

根據(jù)上述最高人民法院的判例可知，最高人民法院認(rèn)為合同實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容，是指對(duì)合同雙方當(dāng)事人權(quán)利、義務(wù)有實(shí)質(zhì)影響的內(nèi)容，包括工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等。法院在進(jìn)行審查時(shí)，具體通過(guò)“否影響其他中標(biāo)人中標(biāo)”、“是否較大影響招標(biāo)人與中標(biāo)人的權(quán)利義務(wù)”兩方面進(jìn)行考慮。因此，發(fā)包人和承包人在履行合同過(guò)程中另行簽訂的涉及付款條款等協(xié)議，并非均是無(wú)效協(xié)議。

對(duì)此，發(fā)包人與承包人根據(jù)工程項(xiàng)目施工的客觀(guān)情況，在簽訂協(xié)議或者會(huì)議紀(jì)要等文件時(shí)，需要考慮發(fā)包人的《招標(biāo)文件》、承包人的《投標(biāo)文件》以及雙方簽訂的《施工合同》等條款，是否作出了實(shí)質(zhì)性變更條款，以免導(dǎo)致簽訂的協(xié)議文件被認(rèn)定無(wú)效。

陳奇律師工程案例100期之第八十五期分享完畢。

供稿：陳偉奇

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