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公司經(jīng)營過程中，往往大股東把持公司的管理大權(quán)，小股東股權(quán)少“人微言輕”，常常受到排擠，合法權(quán)利被無視。比如在公司召開股東會時，大股東以其持股比例多的優(yōu)勢，不通知小股東召開會議，股東會決議也能符合法律規(guī)定的表決比例。那么小股東未參加的股東會決議是成立的嗎？

經(jīng)典案例

2007年10月8日，A公司成立，股東為甲乙丙丁四位，其中甲持股15%。A公司的公司章程規(guī)定，股東會會議，并應當于會議召開十五日以前通知全體股東。

2018年8月3日下午，A公司召開股東會議，應出席股東四人，實際出席股東乙丙丁三人，未通知甲。股東會出席股東作出決議：將A公司的碼頭承包給B公司經(jīng)營。

甲得知A公司的股東會決議后，認為A公司召開股東會未通知甲。A公司整體經(jīng)營只有碼頭一項業(yè)務，無其他經(jīng)營項目，如此重大事項的決定表決，剝奪了甲作為股東的權(quán)利，侵害了甲的權(quán)益。甲向法院提起訴訟，請求確認股東會決議不成立。

法院認為，A公司召開股東會未通知甲，導致甲無法出席，剝奪了甲行使正當發(fā)表自己意見及表決權(quán)的基本權(quán)利。而其他股東在未聽取甲對決議意見的情況下形成決議，故該決議不能代表全體股東的一致意見，存在股東意志的缺失，故股東會會議并未實際召開，股東會決議不成立。

風險提示

公司召開股東會應按照法律及公司章程的規(guī)定，在召開股東會前提前通知全體股東。若不通知股東參會導致股東會召集程序瑕疵，會影響未出席股東表決權(quán)的行使，從根本上剝奪了股東行使表決權(quán)的機會和可能。特別對于小股東而言，雖然其所持表決權(quán)占比低，不足以實質(zhì)性改變股東會決議結(jié)果，但其依然可能通過在股東會會議上的陳述等影響其他股東的表決行為，不能因為其表決權(quán)占比低就忽視其行使表決權(quán)的權(quán)利。否則，股東會決議會被法院判決不成立。

公司治理建議

公司應如何召開股東會，以避免股東會不成立的風險呢？我們建議：

1、股東會召開前通知全體股東，并實際召開

召開股東會，需要提前二十日通知；召開臨時股東會，需要提前十五日通知全體股東。通知中明確會議的內(nèi)容、時間、地點等。為便于股東了解會議內(nèi)容、做好會議準備，通知務必明確會議議題和審議事項。若未通知全體股東，則股東會決議則不成立。通知全體股東后，股東會議應實際召開，不能虛構(gòu)股東會決議，否則決議也是不成立的。即不能未開會就做出決議。

2、對決議事項進行實際表決

雖然公司召開了股東會，但在會議中并沒有對相關事項進行實際的表決程序，而是偽造其他股東的簽名形成決議。該類決議因欠缺成立的形式要件而不成立。此種情況下，虛構(gòu)的決議不是全體公司股東意思表示的結(jié)果，僅反映了個別股東尤其是大股東的意思表示，實際上是以個人意思代替公司意思，不能產(chǎn)生法律約束力，決議不成立。

3、表決結(jié)果應達到《公司法》或者公司章程規(guī)定的通過比例

股東會決議的事項，股東表決通過的比例應當符合法律及公司章程的規(guī)定，否則決議不成立。如法律規(guī)定“股東會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會作出修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過”。若決議在表決時沒有達到法定或者章定多數(shù)決，則表明決議的意思表示沒有形成，那么決議也就不成立。還有哪些情形會導致股東會決議不成立，還可閱讀《》【公司法研293】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級合伙人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業(yè)務指導委員會 委員

盈科公司法律事務部 副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業(yè)志愿服務專家律師

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格

業(yè)務領域：公司設立與投資、公司合規(guī)體系建設、股權(quán)激勵、股權(quán)架構(gòu)設計、并購與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問服務，長期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問。

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