01

商務(wù)條款

在審核商務(wù)條款之前，必須先了解業(yè)務(wù)的具體情況。很多人容易犯的一個錯誤是在尚未了解業(yè)務(wù)場景的情況下，就過早地介入并帶入個人主觀認(rèn)知。這種做法可能會導(dǎo)致產(chǎn)生誤解，因為所看到的內(nèi)容與自己心里想的可能并不一致。

前期溝通需要足夠清晰明確，法律人員雖然涉及眾多業(yè)務(wù)場景，但不可能熟悉每一個業(yè)務(wù)模式，對于不精通的業(yè)務(wù)模式，應(yīng)先與業(yè)務(wù)人員或相關(guān)負(fù)責(zé)人充分溝通，確保對整個業(yè)務(wù)模式有清晰的理解，再進(jìn)行深入了解。第一次溝通時要多聽多問，后續(xù)的溝通則應(yīng)更有針對性，重點了解有問題的地方。

（一）標(biāo)的

合同標(biāo)的的內(nèi)容因合同性質(zhì)不同而有所差異，根據(jù)合同的性質(zhì)，標(biāo)的可以分為物、權(quán)利、行為、智力成果等。標(biāo)的的性質(zhì)不同會導(dǎo)致約定的差異。

合同標(biāo)的條款應(yīng)注意以下幾點：

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使用標(biāo)的物的正式名稱及標(biāo)準(zhǔn)學(xué)名，并用全稱表述，盡量避免簡稱，但可在全稱后括號注明簡稱，后續(xù)文中可使用簡稱；

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文字表述必須明確、具體，盡可能使用符合國際標(biāo)準(zhǔn)或行業(yè)習(xí)慣的商品名稱，因為商品種類繁多，若約定不明，很難探究其真實意思；

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擁寫明商品商標(biāo)，商標(biāo)代表著商品的性能、質(zhì)量、種類，只有寫明商標(biāo)才能使商品特定化；

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擁確定標(biāo)的，必須注明同名異物和同物異名的情況，例如“自行車”在不同地區(qū)可能有不同的叫法；

擁對于可能引起爭議的標(biāo)的物，建議在附件中配備相應(yīng)的圖片或描述性說明。例如，在涉及藝術(shù)品或展覽類合同中，藝術(shù)品較為特殊，通常會在合同附件中附上相應(yīng)圖片或進(jìn)一步的描述性文字。對于涉及專業(yè)性內(nèi)容的參數(shù)，最好在附件中以表格形式列出名稱、商標(biāo)、型號、參數(shù)、尺寸等信息，以實現(xiàn)標(biāo)的的特定化。

（二）交易價格

交易價格是合同中的核心條款之一，不同類型的合同中，價格條款的含義可能有所不同。例如，在買賣合同中，交易價格指的是買賣商品的價格；而在委托合同中，可能是指辦理委托事務(wù)的費用。多數(shù)合同中，一方當(dāng)事人的主要義務(wù)是支付價款，這一條款雖然看似簡單，但很容易引發(fā)糾紛，主要問題集中在以下幾個方面：

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計算方法約定不明

例如，雙方約定價款以實際消耗數(shù)量結(jié)算，但實際消耗數(shù)量往往難以準(zhǔn)確衡量，容易導(dǎo)致雙方分歧。如果沒有補(bǔ)救約定，由此引發(fā)的法律風(fēng)險和損失將難以衡量。在建設(shè)工程合同中，建材的數(shù)量計算方式尤其復(fù)雜，若未明確約定，很容易在實際操作中引發(fā)爭議。例如，對于建材的計量方式，是按實際使用量還是按采購量計算，若未明確約定，可能導(dǎo)致雙方對數(shù)量的認(rèn)定出現(xiàn)分歧。

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總價約定不明

有些合同僅約定了總價，但合同標(biāo)的較為復(fù)雜，尤其是涉及多個標(biāo)的物或服務(wù)時，僅約定總價是不夠的。如果合同部分解除，對于未履行部分所占合同總價的比例難以達(dá)成一致，這將導(dǎo)致企業(yè)在后續(xù)操作中無法明確自己的權(quán)利和義務(wù)。例如，一個包含多項服務(wù)的合同，僅約定總價為100萬元，若其中一項服務(wù)因故無法履行，雙方可能對未履行部分的價值產(chǎn)生爭議，從而影響合同的順利履行。

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價款支付條款不明確

在服務(wù)性合同中，支付條款往往容易被忽略或約定不明確。例如，合同約定提供某種服務(wù)后支付固定金額，但如果對方未完全履行義務(wù)，或者提供的服務(wù)不符合約定，支付條款就可能成為爭議的焦點。支付條款的不明確可能導(dǎo)致企業(yè)在支付價款時面臨風(fēng)險，例如提前支付可能導(dǎo)致對方不履行義務(wù)，而延遲支付又可能面臨違約責(zé)任。因此，支付條款應(yīng)明確支付條件、支付方式、支付時間等細(xì)節(jié)，以避免糾紛。

（三）數(shù)量和質(zhì)量

數(shù)量條款通常被認(rèn)為比較簡單，但若約定不當(dāng)，可能引發(fā)嚴(yán)重法律風(fēng)險。當(dāng)數(shù)量以特定數(shù)字直接表述時，法律風(fēng)險較??；然而，當(dāng)數(shù)量需要通過計算方法確定時，條款的模糊性可能導(dǎo)致多個結(jié)果。這種法律風(fēng)險在正常履行合同時可能不明顯，但在發(fā)生爭議時可能被對方惡意利用。因此，建議在條款中加入風(fēng)險規(guī)避型描述，例如設(shè)定數(shù)量區(qū)間，超過或低于該區(qū)間時需另行協(xié)商或補(bǔ)充差價，以減少商業(yè)風(fēng)險。

質(zhì)量條款也是合同中容易引發(fā)糾紛的部分。許多模板合同使用通用表述，但每個商品都有其獨特性，因此質(zhì)量條款應(yīng)根據(jù)具體合同進(jìn)行設(shè)定。質(zhì)量條款的法律風(fēng)險主要體現(xiàn)在以下三個方面。

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質(zhì)量驗收事項約定不明，未明確驗收地點（交貨方所在地或收貨方所在地）、不合格貨物的處理方式（是否可拒絕接收）、因質(zhì)量問題造成的損害賠償責(zé)任，以及聯(lián)合驗收時的分歧處理方式。

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質(zhì)量認(rèn)定的最終途徑約定不明，若雙方對質(zhì)量是否符合要求存在分歧，需第三方介入確定最終質(zhì)量認(rèn)定。由于我國質(zhì)量檢測機(jī)構(gòu)繁雜，若無實際約定，委托檢測的第三方可能引發(fā)爭議，最終需由法院指定檢測機(jī)關(guān)，增加鑒定成本。

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委托檢驗的費用承擔(dān)約定不明，費用承擔(dān)不明可能導(dǎo)致“誰委托誰負(fù)擔(dān)”的情況，即使最終責(zé)任明確后可要求對方承擔(dān)，但企業(yè)仍面臨資金占用風(fēng)險，需墊付相關(guān)費用。

（四）商業(yè)性指標(biāo)元素

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合同的時效條款

合同的時效條款是確保合同順利履行的重要組成部分。完備的時間條款能夠明確合同的有效期，這對于那些無法從一次交易完成角度判斷是否履行完畢的合同尤為重要。然而，在實踐中，許多企業(yè)經(jīng)營者僅考慮簽約時的順利交易，而不設(shè)定合同的有效期，甚至希望合同成為無限期的長期合同。這種做法在外部環(huán)境發(fā)生變化時，可能會給企業(yè)帶來巨大的法律風(fēng)險。此外，某些特殊合同在法律上有明確的最長期限規(guī)定，超出該期限的部分可能被認(rèn)定為無效。

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履行方式與風(fēng)險轉(zhuǎn)移的設(shè)定

履行方式與風(fēng)險轉(zhuǎn)移的設(shè)定是商業(yè)性指標(biāo)元素中的重要方面。不同的合同義務(wù)對履行方式有不同要求，而履行方式條款是否具有法律風(fēng)險，需根據(jù)具體交易要求與合同確定的履行方式是否相符進(jìn)行判斷。合同簽訂背景也可能影響履行方式的法律風(fēng)險。

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首先，是代為履行問題。企業(yè)在選擇交易對方時，通常會根據(jù)交易需要衡量對方是否能親自履行合同，并確保合同的順利履行。對于對當(dāng)事人能力有特殊要求的合同，應(yīng)設(shè)置代為履行禁止或限制條款。例如，在建設(shè)工程合同中，發(fā)包方應(yīng)設(shè)置禁止轉(zhuǎn)包、分包的條款，以確保合同的履行符合預(yù)期。

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接著，運輸條款是履行方式中的重要部分，尤其是在涉及運輸?shù)暮贤?。雙方關(guān)于運輸方式、運輸費用承擔(dān)、運輸風(fēng)險負(fù)擔(dān)等約定不明，是較為明顯的法律風(fēng)險。明確這些條款能夠減少因運輸環(huán)節(jié)產(chǎn)生的糾紛。

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最后，風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款，合同履行過程中，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因產(chǎn)生的損失，仍需確定承擔(dān)原則。風(fēng)險轉(zhuǎn)移制度是處理這些風(fēng)險由誰承擔(dān)的規(guī)則。

（五）其他注意事項

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了解合同的商業(yè)邏輯

商業(yè)邏輯和業(yè)務(wù)模式是合同中極為重要的部分，對于法律專業(yè)人士而言，如果沒有多年的工作經(jīng)驗積累，這些方面往往是相對薄弱的。因此，在審核工作中，需要特別注意與法務(wù)以外的人員進(jìn)行溝通和對接。不同類型的業(yè)務(wù)有著截然不同的商業(yè)邏輯，必須根據(jù)業(yè)務(wù)的特性來制定相應(yīng)的商務(wù)條款。作為專業(yè)的法律人，有時業(yè)務(wù)人員可能對業(yè)務(wù)也不夠熟悉，此時法律人需要引導(dǎo)他們梳理清楚真正的業(yè)務(wù)邏輯。

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搞清具體的商業(yè)背景

弄清合同的商業(yè)邏輯更多是為了確保合同條款的完整性，而弄清合同的具體商業(yè)背景則是為了根據(jù)每一份合同的特殊商業(yè)背景和談判情況來調(diào)整合同，使其更加符合各方的商業(yè)訴求。了解商業(yè)背景有助于更好地把握合同的細(xì)節(jié)和重點，確保合同條款既能滿足法律要求，又能契合商業(yè)目標(biāo)。

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把握商務(wù)條款的可妥協(xié)性

商務(wù)條款具有一定的可妥協(xié)性，例如價格、付款日期、付款方式、質(zhì)量要求程度、交貨或完成日期等方面都可以根據(jù)實際情況進(jìn)行調(diào)整。法律人員在審核時需要把握好尺度，既不能過于寬松，也不能過于嚴(yán)格。既要確保條款的合法性，又要兼顧商業(yè)的靈活性，以促進(jìn)交易的達(dá)成。

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恪守核心條款的底線思維

盡管商務(wù)條款具有一定的可妥協(xié)性，但核心條款和核心利益訴求是不能突破的底線。法律人員在審核時，要明確哪些條款是可以妥協(xié)的，哪些是必須堅持的。如果雙方在交易條款上互不相讓，可以嘗試轉(zhuǎn)換表述方式，以達(dá)成一致。在了解整個談判過程和商業(yè)背景的前提下，法律人員應(yīng)提供專業(yè)的法律意見，對潛在風(fēng)險進(jìn)行提示。如果實在無法達(dá)成一致，可以提前考慮一些規(guī)避風(fēng)險的表述或應(yīng)對措施，但也不能過分堅持法律方面的修改意見，以免影響交易的順利進(jìn)行。

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支付條款

支付條款是交易價格條款的重要延伸，需要特別關(guān)注其細(xì)節(jié)和法律風(fēng)險。支付條款主要包括合同金額條款、支付流程條款和發(fā)票條款。

（一）合同金額條款必須明確

金額數(shù)字應(yīng)同時使用大寫和小寫，并保持一致。金額前需寫明幣種，并明確稅種及稅款。大寫和小寫金額的使用是為了確保金額的準(zhǔn)確性，避免因筆誤或篡改導(dǎo)致的歧義。特別注意，數(shù)字“10”的大寫應(yīng)為“壹拾”，而不是“拾”。

（二）支付流程條款

應(yīng)盡量具體，明確付款的驗收節(jié)點，并建議將開具發(fā)票設(shè)置為付款的前置條件。支付條款還應(yīng)包含收款方的收款賬戶及付款方的發(fā)票抬頭信息。為維護(hù)支付方獲得發(fā)票的利益，在發(fā)票信息后需注明對開票的要求。

（三）發(fā)票條款

在司法實踐中，大量的案例顯示，如果合同中未明確約定發(fā)票前置義務(wù)和相關(guān)的發(fā)票條款及要求，法院可能不會受理。即使受理了索要發(fā)票的相關(guān)請求，也會存在被駁回的風(fēng)險。另外在判決生效后以及執(zhí)行階段，如果判決書未明確判決開具發(fā)票，法院在執(zhí)行階段幾乎不會處理判項金額對應(yīng)的發(fā)票或執(zhí)行款開票要求。即使法院不處理，仍有一些解決辦法，例如雙方協(xié)商或通過其他司法救濟(jì)或行政救濟(jì)途徑解決。如果對這方面有更多疑問，可以參考相關(guān)專業(yè)文章。

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權(quán)利義務(wù)條款

權(quán)利義務(wù)條款應(yīng)遵循準(zhǔn)確、合法、適用及對等的原則。根據(jù)各自角色，可以適當(dāng)偏向己方進(jìn)行設(shè)定。如果己方是優(yōu)勢方，尤其要注意合法合規(guī)性的審查；如果是弱勢方，則要注意對等性的審查，避免過度失權(quán)。對于非合法合規(guī)的條款，應(yīng)堅決不予接受。

此外，建議對照雙方角色和職責(zé)逐一進(jìn)行對應(yīng)。例如，乙方需完成多項工作任務(wù)和職責(zé)，應(yīng)在義務(wù)條款中對乙方的各項工作任務(wù)和職責(zé)進(jìn)行一一表述，并將甲方對乙方的各項任務(wù)或職責(zé)的要求進(jìn)行具體闡述。分項闡述后，總體要求也應(yīng)在權(quán)利義務(wù)條款中補(bǔ)充，甲方對乙方的配合事項也應(yīng)在此明確表述。這種方法的前提是明確各自的職責(zé)，并能窮盡列舉。

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違約責(zé)任

違約責(zé)任在合同中的地位與商務(wù)條款、支付條款、權(quán)利義務(wù)等條款同等重要，但往往容易被忽略。有些合同甚至沒有單獨的違約責(zé)任條款，而是零散地分布在其他條款中。建議對于稍微復(fù)雜一點的合同，應(yīng)設(shè)置專門的違約責(zé)任條款。以下，是一些容易被忽視的違約責(zé)任條款內(nèi)容。

（一）違約金或違約金計算比例未約定或約定過高

若未約定違約金或違約金計算比例，發(fā)生糾紛后通常按 1.7 倍 LPR 計算。若約定的違約金過高，法院可能會調(diào)低。但在起訴時，通常會按合同約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)請求，這可能導(dǎo)致訴訟費成本增加。

（二）關(guān)于損失賠償?shù)募s定

《民法典》明確規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或履行不符合約定，造成對方損失的，損失賠償額應(yīng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違約方訂立合同時預(yù)見或應(yīng)當(dāng)預(yù)見的因違約可能造成的損失?！?strong>從該條款可以看出，合同糾紛中關(guān)于損失賠償?shù)闹鲝?，按照完全賠償原則，可一并主張直接損失和預(yù)期利益損失。主張直接損失需遵循“無損失、無賠償”的基本原則，且受損方需承擔(dān)證明損失客觀存在的舉證責(zé)任。

（三）對于預(yù)期利益損失的主張，若合同未明確約定，法官具有較大的自由裁量權(quán)

因此，違約責(zé)任中應(yīng)明確約定損失賠償?shù)囊?guī)則是否包含預(yù)期利益損失，根據(jù)具體情況決定是否增加包含預(yù)期利益賠償?shù)膿p失。如果是不利方，建議增加相關(guān)表述以排除直接損失以外的責(zé)任。例如，可在合同中明確表示：“無論本合同其他條款如何約定，雙方賠償責(zé)任僅限于對方造成的直接損失，不含預(yù)期利潤和間接損失?！边@一點需要根據(jù)具體情況評估修改。在某些大型合同中，簡單地增加這一條款可能為公司減免大量損失。

（四）關(guān)于律師費等維權(quán)費用是否作為違約責(zé)任進(jìn)行約定

如果沒有在合同中明確約定，律師費的承擔(dān)方在相關(guān)糾紛中可能難以確定。以下幾種情況下，即使未明確約定，請求律師費也較有可能獲得支持：

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仲裁管轄的案件；

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知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟的原告（包括商標(biāo)、著作權(quán)、專利侵權(quán)）；

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環(huán)境民事公益訴訟案件的原告；

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虛假訴訟、惡意訴訟等非誠信訴訟行為案件的無過錯方當(dāng)事人；

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知識產(chǎn)權(quán)侵權(quán)訴訟中，若原告濫用權(quán)利，損害被告合法權(quán)益，被告可請求原告承擔(dān)律師費；

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勞動爭議案件中勞動者勝訴的，可要求公司支付律師費（在深圳可獲支持，但需注意不同地區(qū)的裁判尺度差異）；

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人身侵權(quán)類案件（如交通事故）中，受害方支付的合理律師費，法院往往酌情支持；

合同糾紛中債權(quán)人行使撤銷權(quán)的案件，債權(quán)人支付的律師代理費等必要維權(quán)費用可由債務(wù)人承擔(dān)，第三人有過錯的，適當(dāng)分擔(dān)；

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消費者民事公益訴訟中，原告及其訴訟代理人對侵權(quán)行為進(jìn)行調(diào)查取證的合理費用、鑒定費用、律師代理費用，人民法院可根據(jù)實際情況予以相應(yīng)支持。

除了這些情況外，若合同違約責(zé)任條款中未明確約定律師費的承擔(dān)，法院一般不會支持律師費請求。

（五）關(guān)于是否設(shè)置違反知識產(chǎn)權(quán)條款或保密條款的明確違約責(zé)任

建議設(shè)置明確的違約責(zé)任，避免僅約定模糊的“賠償損失”表述，明確何種違約情形下賦予單方解除合同的權(quán)利。這一條既可以作為違約責(zé)任在違約責(zé)任條款中闡述，也可以在合同解除條款中約定。但許多合同的合同解除條款約定較為薄弱，因此在違約責(zé)任條款中進(jìn)行闡述可能更為合適。

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不可抗力

不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。它既是法定的免責(zé)條件，也是法定的合同解除條件。即使合同中未對不可抗力作出約定，只要確有證據(jù)證明發(fā)生的客觀事件屬于不可抗力，且與合同不能履行之間存在因果關(guān)系，當(dāng)事人仍可主張不可抗力抗辯。

那么，不可抗力條款應(yīng)如何撰寫呢？首先，應(yīng)綜合考慮合同目的、行業(yè)特點、地域因素、履約期間和交易本身等具體情況，對可能造成合同履行障礙的事項進(jìn)行評估和預(yù)判，從而框定不可抗力條款的范圍、責(zé)任分擔(dān)和處理方式，并通過合同條款加以明確。鑒于不可抗力的綜合性特點，除了專門的不可抗力條款外，還需要與其他合同條款相互配合，如合同目的、責(zé)任免除、價格調(diào)整等條款。同時，需要注意以下幾點：

第一，時間范圍的界定。明確不可抗力的適用時間范圍，簽訂合同的時間界定不可省略。例如，臺風(fēng)引起的合同履行障礙，在臺風(fēng)發(fā)生前可能已有預(yù)警，因此需要明確不可抗力事件在簽訂合同時是否不可預(yù)見。

第二，具體列舉的范圍。根據(jù)具體交易特點及當(dāng)事人的需要，周密考慮是否需要對其他事件進(jìn)行補(bǔ)充約定。如交通管制、法律法規(guī)變化等可能導(dǎo)致合同不能履行的情況，這些事件存在爭議，是否補(bǔ)充需根據(jù)實際情況決定。

第三，不可抗力發(fā)生后的處理程序。明確不可抗力發(fā)生后的處理程序，包括是否需要通知、提前多久通知、證據(jù)提交等細(xì)節(jié)。

第四，費用或損失承擔(dān)的劃分。明確發(fā)生不可抗力后所產(chǎn)生的相應(yīng)后果的費用或損失承擔(dān)的劃分，一般約定由各方自行承擔(dān)。

06

保密條款

在合同中，法律定義的商業(yè)秘密或其他應(yīng)保密信息是指當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的信息。無論合同是否成立，當(dāng)事人不得泄露或不正當(dāng)?shù)厥褂眠@些商業(yè)秘密或信息。如果因此造成對方損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在撰寫和審核保密條款時，需要注意以下幾點：

1

要明確保密信息的定義

并列舉其范圍，明確哪些信息屬于保密信息。在涉及保密條款或協(xié)議的糾紛中，雙方的爭議點往往在于涉案信息是否屬于保密信息。因此，明確保密信息的范圍至關(guān)重要。在交接資料時，要求對方在需要保密的信息上標(biāo)明“保密”，并可輔助要求對方將技術(shù)交流及磋商過程中涉及的保密信息列明在保密信息清單中，以此明確和限定保密信息的范圍。

2

明確約定不屬于保密信息的范圍

例如，從公開渠道可直接獲得的信息，或者從第三方合法獲得的信息，均不屬于保密信息。當(dāng)然，也可以根據(jù)具體業(yè)務(wù)增加其他約定。

3

明確接觸保密信息的人員主體

即哪些人員或公司需要遵守本保密條款。同時，明確保密的程度，即分別確認(rèn)要求合同相對方對何種保密信息采取哪種程度的保護(hù)。

4

列明未經(jīng)合同相對方允許對外披露的除外情形

并明確該等除外情形的通知義務(wù)。

5

明確保密期限

這一條款很容易被忽略。

6

明確合同終止后保密資料的處理方式

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明確違反保密條款的違約責(zé)任

如果保密條款設(shè)定得較為復(fù)雜，且交易涉及的信息資料對交易方較為重要，建議通過簽訂單獨的保密協(xié)議進(jìn)行約定，并逐條明確。

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知識產(chǎn)權(quán)

《民法典》關(guān)于知識產(chǎn)權(quán)的規(guī)定明確民事主體依法享有知識產(chǎn)權(quán)，即權(quán)利人依法就作品、發(fā)明、實用新型、外觀設(shè)計、商標(biāo)、地理標(biāo)志、商業(yè)秘密、集成電路布圖設(shè)計、植物新品種等客體享有的專有權(quán)利。由此可見，知識產(chǎn)權(quán)是權(quán)利人對其智力勞動成果以及經(jīng)營活動中的標(biāo)記和信譽(yù)所享有的專有權(quán)。因此，涉及智力勞動創(chuàng)作類的業(yè)務(wù)，均需對知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行明確約定。

第一，為從根本上避免知識產(chǎn)權(quán)權(quán)屬糾紛，合同交易雙方應(yīng)在合同中明確約定交易成果的知識產(chǎn)權(quán)歸屬條款。典型的權(quán)利歸屬條款應(yīng)明確權(quán)利歸屬于誰，誰有權(quán)進(jìn)行知識產(chǎn)權(quán)申請，如何使用該權(quán)利，權(quán)利性質(zhì)是獨占許可、排他許可還是普通許可，是否免費或付費，權(quán)利如何轉(zhuǎn)讓及收益如何分配，以及后續(xù)非權(quán)利方及合同另一方是否能使用該成果，涉及的內(nèi)容及具體使用范圍等。

第二，應(yīng)約定服務(wù)提供方為完成合同約定的成果，不得侵犯第三人的知識產(chǎn)權(quán)。若發(fā)生侵權(quán)或受到第三人投訴，需明確承擔(dān)的后果。作為商品或服務(wù)的提供方，應(yīng)承擔(dān)對企業(yè)提供的商品或服務(wù)的知識產(chǎn)權(quán)瑕疵擔(dān)保義務(wù)，保證其對提供的商品或服務(wù)涉及的知識產(chǎn)權(quán)具有完整的權(quán)利或合法來源。這一點在當(dāng)前許多業(yè)務(wù)中尤為重要，因為許多業(yè)務(wù)是由多個分散的服務(wù)組成，一個項目可能分包給不同單位完成。在這種情況下，該條款尤為重要，其內(nèi)容包括擔(dān)保知識產(chǎn)權(quán)的范圍及例外情形，以及被第三人主張侵權(quán)爭議的處理方式。

第三，在確定知識產(chǎn)權(quán)歸屬后，需進(jìn)一步約定合同涉及的知識產(chǎn)權(quán)雙方對外如何保護(hù)。若受到第三方侵權(quán)，應(yīng)明確各自需采取的維權(quán)過程。權(quán)利方是否授予交易對方維權(quán)權(quán)利，還是僅要求對方盡到通知義務(wù)，也需明確約定。

第四，對于某些特殊類型的知識產(chǎn)權(quán)，還需在知識產(chǎn)權(quán)條款中設(shè)置保密義務(wù)條款。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)在實踐中涉及眾多法律法規(guī)，保護(hù)課題相對專業(yè)且復(fù)雜。因此，對于不同類型的合同，設(shè)定知識產(chǎn)權(quán)條款應(yīng)根據(jù)具體類型進(jìn)行特殊設(shè)置。例如，如果是服務(wù)類合同，需提供相關(guān)成果的，應(yīng)設(shè)定得較為具體；而對于知識產(chǎn)權(quán)要求不高的合同，則可使用通用條款。

第五，需明確約定違反知識產(chǎn)權(quán)條款的違約責(zé)任。雖然許多條款看似可以通用表述，但實際上每個條款都需要與業(yè)務(wù)類型進(jìn)行一一對應(yīng)。

08

爭議解決

合同中關(guān)于爭議解決條款的約定通常涉及三個方面的問題。

首先是適用法律問題，這主要出現(xiàn)在涉外合同中。

其次是爭議解決方式的確定，即糾紛是由仲裁委員會仲裁還是由法院管轄。商事仲裁具有保密性，選擇性、自由度和靈活度較高，且通常審理期限較短，但這也取決于具體仲裁機(jī)構(gòu)的案件量。例如，一些大型商事仲裁機(jī)構(gòu)因案件量大，其審理速度可能比法院還慢。因此，如果希望快速解決糾紛，需要了解仲裁機(jī)構(gòu)的案件量情況。相比之下，民事訴訟具有費用更低、管轄法院選擇更多的優(yōu)點。合同雙方應(yīng)根據(jù)糾紛解決的側(cè)重點和已有的約定，選擇合適的爭議解決方式。

最后是具體管轄法院的確定。如果雙方當(dāng)事人選擇通過訴訟方式解決爭議，在不違反級別管轄和專屬管轄的前提下，應(yīng)盡量協(xié)商選擇一個有利于己方的法院管轄，以節(jié)約爭議解決成本。

09

通知送達(dá)條款

在前面提及合同首部時，曾提到聯(lián)系地址的問題，其實聯(lián)系地址與通知送達(dá)條款密切相關(guān)。通知送達(dá)條款常被忽視，但一旦涉及糾紛及司法維權(quán)途徑，該條款極為關(guān)鍵，尤其是對推動訴訟程序有重大幫助。

在訴訟事件中，提起訴訟后，常因送達(dá)地址及聯(lián)系方式不明確，導(dǎo)致送達(dá)環(huán)節(jié)耗費大量時間，拖慢訴訟進(jìn)程。合同約定越明確、具體，后續(xù)糾紛爭議就越少。因此，通知送達(dá)條款也不容忽視。

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合規(guī)廉潔交易條款

隨著世界經(jīng)濟(jì)受政治或其他因素影響的日益加深，合規(guī)條款的重要性愈發(fā)凸顯，因合規(guī)問題被制裁的風(fēng)險也不斷增加。與此同時，商業(yè)腐敗現(xiàn)象日益增多，廉潔交易條款的重要性也日益凸顯，合規(guī)條款和廉潔交易條款均可根據(jù)公司需求，設(shè)置成標(biāo)準(zhǔn)化且與公司業(yè)務(wù)相符合的條款。

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合同生效、解除、終止條款

（一）合同生效條款

合同生效條款，制定時需理解合同成立與生效的關(guān)系，這些條款一旦修改得規(guī)范，后續(xù)可簡化修改流程。

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法律規(guī)定，當(dāng)事人訂立合同可采用書面、口頭或其他形式。

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采用書面形式的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或按指印時合同成立。

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若在簽名、蓋章或按指印前，一方已履行主要義務(wù)且對方接受，合同亦成立。

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依法成立的合同，自成立時生效，但法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。

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依照法律、行政法規(guī)規(guī)定，需辦理批準(zhǔn)等手續(xù)的合同，應(yīng)依其規(guī)定。未辦理批準(zhǔn)等手續(xù)影響合同生效的，不影響履行報批等義務(wù)條款及相關(guān)條款的效力。未履行申請批準(zhǔn)等手續(xù)的當(dāng)事人，對方可請求其承擔(dān)違反該義務(wù)的責(zé)任。

（二）合同解除條款

合同解除分為約定解除和法定解除兩種方式。約定解除充分尊重當(dāng)事人意思自治，法定解除需符合法律規(guī)定情形。《民法典》明確了約定和法定解除的情形。法定解除條件需符合法律規(guī)定，約定解除條件可在合同中明確。

最高法院對法定解除持嚴(yán)格適用態(tài)度，因此約定解除條款對維護(hù)當(dāng)事人解除權(quán)至關(guān)重要，但不能過于寬泛或模糊。約定解除條件應(yīng)盡可能明確列舉具體情形，避免模糊表述。如“任何一方違約時，守約方有權(quán)單方解除合同”，這種約定過于寬泛，可能無法達(dá)到解除合同的目的。

（三）合同終止條款

合同解除只是合同終止的一種形式，當(dāng)事人可對合同終止進(jìn)行約定。實踐中，終止條款常與解除條款一并約定，或未完全區(qū)分，易造成解除條件與終止條件交叉。

終止條款的約定需注意以下方面：

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終止的事由一般包括虛假陳述、違反保證、違反義務(wù)、義務(wù)條件不成就、交叉違約、不可抗力、違反法律或未取得批準(zhǔn)、當(dāng)事人死亡或破產(chǎn)被注銷、其他特定事項發(fā)生等。

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終止的形式包括一方有權(quán)通知解除、合同自動終止等。在上述事由發(fā)生且未恢復(fù)至正常狀態(tài)時，才可觸發(fā)解除或自動終止。

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利益格局的處理包括是否涉及返還、恢復(fù)到合同訂立前狀態(tài)的安排、補(bǔ)償和賠償?shù)陌才诺取?/p>

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終止后仍需維持的權(quán)利義務(wù)一般包括不競爭承諾、保密義務(wù)、未結(jié)算利益交割及其他承諾等。若觸發(fā)合同終止情形，當(dāng)事人應(yīng)遵循誠實信用原則，根據(jù)交易習(xí)慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)。合同權(quán)利義務(wù)終止不影響合同中結(jié)算和清算條款的效力。

來源：iCourt法秀

編輯：Yui