近日，麥當(dāng)勞、北京環(huán)球影城等企業(yè)因招聘退休人員引發(fā)熱議。北京麥當(dāng)勞招聘退休員工，要求持有退休證，能適應(yīng)早晚輪班工作及快節(jié)奏的工作方式，月薪3000-5000元。福利待遇為法定假日三倍工資、員工餐飲折扣、商業(yè)保險等。

北京環(huán)球影城通過中國老年人才網(wǎng)發(fā)布零售服務(wù)崗，要求有退休證、初中以上學(xué)歷，班次靈活（每班4-8小時），時薪30元，需適應(yīng)長時間站立。

有網(wǎng)友認(rèn)為，此前，其他餐飲企業(yè)也有招聘退休人員的情況，大多數(shù)餐飲企業(yè)首選全職的年輕員工，但也不乏靈活用工、多元化用工的方式。有網(wǎng)友希望結(jié)合最高人民法院近日發(fā)布的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡稱《司法解釋（二）》）進(jìn)行解讀。

那么，企業(yè)招聘退休人員，要遵守哪些法律規(guī)定？目前，企業(yè)常采用的靈活多元用工方式有哪些？勞動者應(yīng)聘這些崗位時，應(yīng)重點注意哪些方面，從而保障自身的合法權(quán)益？勞動者和用工企業(yè)應(yīng)如何理解運用《司法解釋（二）》？

一起來看《法治日報》律師專家?guī)斐蓡T、北京天馳君泰律師事務(wù)所高級合伙人郭政律師的專業(yè)解讀！

1、企業(yè)招聘退休人員，要遵守哪些法律規(guī)定？

郭政：勞動合同法規(guī)定，勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。勞動合同法實施條例規(guī)定，勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止。從司法實踐來看，各地方對勞動合同終止時間認(rèn)定并不統(tǒng)一。

最高法《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第三十二條第一款規(guī)定，用人企業(yè)與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用工爭議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理?！端痉ń忉專ǘ窂U止了前述第三十二條第一款規(guī)定。盡管企業(yè)招聘退休人員可能不受勞動法相關(guān)規(guī)定約束，但企業(yè)聘用退休人員仍應(yīng)遵循合法、公平、平等自愿、誠實信用的原則，協(xié)商一致確定雙方的權(quán)利和義務(wù)，退休人員應(yīng)當(dāng)遵守職業(yè)道德和用人企業(yè)的勞動規(guī)章制度，執(zhí)行勞動安全衛(wèi)生規(guī)程，完成勞動任務(wù)。雙方簽訂及履行勞務(wù)合同受民法典相關(guān)規(guī)定的約束。

《人力資源和社會保障部關(guān)于執(zhí)行〈工傷保險條例〉若干問題的意見（二）》第二條、《最高人民法院行政審判庭關(guān)于超過法定退休年齡的進(jìn)城務(wù)工農(nóng)民因工傷亡的，應(yīng)否適用〈工傷保險條例〉請示的答復(fù)》中，均規(guī)定了超過法定退休年齡工傷保障，用工企業(yè)應(yīng)遵守規(guī)定。

此外，人力資源和社會保障部于今年7月31日發(fā)布了《超齡勞動者基本權(quán)益保障暫行規(guī)定（公開征求意見稿）》，其中明確規(guī)定了用人企業(yè)應(yīng)當(dāng)與超齡勞動者訂立書面用工協(xié)議，保障超齡勞動者獲得勞動報酬、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、工傷保障等基本權(quán)益。建議用人企業(yè)積極關(guān)注相關(guān)規(guī)定發(fā)布。

2、目前，企業(yè)常采用的靈活多元用工方式有哪些？勞動者應(yīng)聘這些崗位時，應(yīng)重點注意哪些方面，從而保障自身的合法權(quán)益？

郭政：目前企業(yè)常采用的靈活用工方式主要包括四種：

一、非全日制用工（小時工）

指以小時計酬為主，勞動者在同一用人企業(yè)一般平均每日工作時間不超過4小時，每周工作時間累計不超過24小時的用工形式。企業(yè)可與勞動者訂立口頭協(xié)議，且企業(yè)僅需繳納工傷保險。勞動者應(yīng)重點注意：（1）超時風(fēng)險：若實際工作時間超過法定上限，可能被認(rèn)定為全日制勞動關(guān)系，企業(yè)需為勞動者補(bǔ)繳社會保險并支付賠償。（2）工傷保障：要求企業(yè)必須為勞動者繳納工傷保險（不可用商業(yè)意外險替代），否則工傷賠償由企業(yè)全額承擔(dān)。

二、退休返聘

針對已領(lǐng)取養(yǎng)老金的退休人員，雙方一般簽訂勞務(wù)協(xié)議（非勞動合同）；企業(yè)免繳社會保險，但勞動者工作過程中發(fā)生人身意外傷害時，企業(yè)需承擔(dān)過錯性人身損害賠償責(zé)任。勞動者應(yīng)重點注意：（1）協(xié)議必備條款：明確工作內(nèi)容、工作時間、報酬、解約條件及意外傷害責(zé)任劃分（如企業(yè)過錯需賠償）。（2）商業(yè)保險：確認(rèn)企業(yè)是否購買足額意外險，否則自身承擔(dān)主要風(fēng)險。

三、眾包/承攬關(guān)系：名義為“業(yè)務(wù)承攬合同”，強(qiáng)調(diào)成果交付而非過程管理，企業(yè)不繳納社會保險。勞動者應(yīng)重點注意：（1）事實勞動關(guān)系：若接受企業(yè)考勤、量化指標(biāo)管理（如外賣平臺算法派單），可能被認(rèn)定為勞動關(guān)系，有權(quán)要求補(bǔ)繳社會保險。需保存管理證據(jù)（如排班表、處罰記錄）。（2）知識產(chǎn)權(quán)與報酬：合同中需明確成果歸屬及報酬支付節(jié)點，避免糾紛發(fā)生時缺乏依據(jù)。

四、靈活用工平臺（勞務(wù)派遣/外包）：勞動者與平臺簽約，由平臺派勞動者至企業(yè)工作，企業(yè)可轉(zhuǎn)移用工風(fēng)險。勞動者若與平臺構(gòu)成勞動關(guān)系，社會保險由平臺繳納。

勞動者應(yīng)重點注意：（1）平臺資質(zhì)核查：確認(rèn)平臺具備《人力資源服務(wù)許可證》及《勞務(wù)派遣經(jīng)營許可證》（雙證），避免“假外包真用工”。（2）社會保險繳納主體：要求平臺提供參保記錄，防止平臺未繳費導(dǎo)致權(quán)益落空。

3、《司法解釋（二）》將于9月1日起施行，對于勞動者和用工企業(yè)而言應(yīng)該怎么理解和運用？

郭政：長期以來，現(xiàn)實中存在勞動者主動要求不參加社會保險、要求用人企業(yè)將社會保險個人繳費以現(xiàn)金形式發(fā)放的情況，針對這種情況，《司法解釋（二）》第十九條進(jìn)行了相關(guān)規(guī)定——

用人企業(yè)與勞動者約定或者勞動者向用人企業(yè)承諾無需繳納社會保險費的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該約定或者承諾無效。用人企業(yè)未依法繳納社會保險費，勞動者根據(jù)勞動合同法第三十八條第三項規(guī)定請求解除勞動合同、由用人企業(yè)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰灾С帧?/p>

有前款規(guī)定情形，用人企業(yè)依法補(bǔ)繳社會保險費后，請求勞動者返還已支付的社會保險費補(bǔ)償?shù)模嗣穹ㄔ阂婪ㄓ枰灾С帧?/p>

我認(rèn)為其中包含以下兩個重點：（1）《司法解釋（二）》第十九條明確了用人企業(yè)與勞動者約定或者承諾不繳納社會保險費的法律后果，加強(qiáng)勞動者權(quán)益保護(hù)。建議用人企業(yè)不要存有僥幸心理，依法繳納社會保險，避免支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)娘L(fēng)險。（2）依據(jù)該條第二款規(guī)定，對于勞動者來說，用人企業(yè)依法補(bǔ)繳社會保險費后，勞動者需返還單位已支付的社會保險費補(bǔ)償。但對于用人企業(yè)來說，補(bǔ)繳社會保險費在先，向勞動者追償社會保險費在后，勞動者既已離職，用人企業(yè)能否實現(xiàn)追償存在較大的不確定性。建議用人企業(yè)盡早與勞動者協(xié)商補(bǔ)繳社會保險費，降低相關(guān)風(fēng)險。

原標(biāo)題：《麥當(dāng)勞環(huán)球影城招退休人員引熱議，律師解析：這種“工”怎么打不踩雷？》

欄目主編：施薇 文字編輯：孔韜 題圖來源：上觀題圖

來源：作者：法治日報