近年來,隨著國家加強了反洗錢監(jiān)管,律師行業(yè)因涉及大額資金流轉(zhuǎn),逐漸成為社會焦點,尤其是,因為當事人使用涉案款項支付律師費的,屢屢引發(fā)是否構(gòu)成洗錢罪的爭議。
《刑法》第一百九十一條規(guī)定,明知是毒品犯罪、黑社會性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動犯罪、走私犯罪、貪污賄賂犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,沒收實施以上犯罪的所得及其產(chǎn)生的收益,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處洗錢數(shù)額百分之五以上百分之二十以下罰金:
(一)提供資金帳戶的;(二)協(xié)助將財產(chǎn)轉(zhuǎn)換為現(xiàn)金、金融票據(jù)、有價證券的;(三)通過轉(zhuǎn)帳或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;(四)協(xié)助將資金匯往境外的;(五)以其他方法掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的來源和性質(zhì)的。
單位犯前款罪的,對單位判處罰金,并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員,處五年以下有期徒刑或者拘役;情節(jié)嚴重的,處五年以上十年以下有期徒刑。
司法部9月18日發(fā)布消息,司法部印發(fā)了《律師行業(yè)反洗錢工作管理辦法》,辦法第一條就提到:為了加強和規(guī)范律師行業(yè)反洗錢工作,預(yù)防洗錢以及相關(guān)犯罪,根據(jù)《反洗錢法》《律師法》等有關(guān)規(guī)定,制定本辦法。
其中規(guī)定,律所若違反規(guī)定,將面臨罰款、停業(yè)等處罰,構(gòu)成犯罪的,則依法追究刑責,司法行政部門將反洗錢工作納入律所年檢考核內(nèi)容。
律師行業(yè)為何會被納入反洗錢重點領(lǐng)域?
金融行動特別工作組(FATF)在2018年對我國第四輪評估時反饋,因未將律師等專業(yè)服務(wù)機構(gòu)納入反洗錢監(jiān)管體系,導致6項標準不達標。今年(2025年)將會有FATF的第五輪考核,假如還未能完善相關(guān)監(jiān)管框架,或面臨“不合規(guī)”的評級,進而影響國際金融合作與資本流動。因此,2024年新修訂的《反洗錢法》將律所納入了“特定非金融機構(gòu)”,要求履行反洗錢義務(wù)。
FATF于2013年發(fā)布了《法律職業(yè)洗錢和恐怖融資風險》的洗錢類型研究,重點分析了法律職業(yè)洗錢和恐怖融資的脆弱性,從委托賬戶濫用、資產(chǎn)購買、公司及信托的建立、公司及信托的管理、委托業(yè)務(wù)的管理、訴訟等領(lǐng)域?qū)n}研究了法律職業(yè)的7 種常見類型洗錢方法。
根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理洗錢刑事案件若干問題的意見》規(guī)定,構(gòu)成洗錢罪的前提是主觀上明知資金來源于七類上游犯罪(如毒品、黑社會性質(zhì)組織犯罪等),仍意圖掩飾、隱瞞其性質(zhì)。認定主觀認知,應(yīng)當結(jié)合身份背景、職業(yè)經(jīng)歷、認知能力及其所接觸、接收的信息,與上游犯罪的關(guān)系、交往等情況,進行綜合分析判斷。
根據(jù)最高檢官方通報數(shù)據(jù),2024年上半年,因洗錢罪被訴訟的,有1391人,同比上升28.4%。再次背景下,律師行業(yè)的《律師行業(yè)反洗錢工作管理辦法》就出臺了。
傳統(tǒng)的律師服務(wù)中,律師的盡職調(diào)查一般僅局限于客戶提供的書面材料?!堵蓭熜袠I(yè)反洗錢工作管理辦法》第12條明確要求對“身份資料存疑”的客戶開展深度調(diào)查,甚至需核實受益所有人信息。
如此規(guī)定,意味著以管理法規(guī)的形式,確立了律師行業(yè)對律師費來源的自我審查責任,為未來辦理洗錢案件涉及律師費的,要求律師、律所提供律師費來源的合規(guī)審查責任,提供了制度依據(jù)。如果提供不了,則可能會被推定為律師未履行核實義務(wù),可推定其“應(yīng)知”資金非法,進而認定構(gòu)成洗錢罪。
律師費是否構(gòu)成洗錢情形,已經(jīng)不是理論探討問題,而是現(xiàn)實危險
不久前全國熱議的“法官為母辯護”案件中,財新網(wǎng)等媒體均報道,7月10日,畢祺祺被河南省南陽市南召縣公安局刑事拘留,涉嫌罪名是洗錢罪。7月8日、9日,有辦案人員先后三次到畢祺祺外婆家中搜查和問詢,問題主要圍繞畢祺祺是否涉及家族產(chǎn)業(yè)玉之友商貿(mào)城的經(jīng)營和管理,冀氏家族涉黑案被告人的辯護律師由誰聘請、由誰付費等問題。
8月8日,記者從南陽市相關(guān)部門了解到,曾因“為母辯護”而在網(wǎng)上走紅的法官畢祺祺,已于8月7日被檢察機關(guān)以挪用資金罪批準逮捕。媒體報道,畢祺祺母親控制的一家鎮(zhèn)平玉之友商貿(mào)公司,司法機關(guān)為了保障各商戶的生計,未查封該公司,由鎮(zhèn)政府托管,公司全部收入上交專戶。
2025年4月審計發(fā)現(xiàn),托管期間公司收入與實際上繳金額相差巨大。經(jīng)初查,玉之友商貿(mào)公司托管人員李某等四人,違反托管規(guī)定,將收取的部分攤位費、管理費等私自截留未上交專戶,6月13日,四人因涉嫌職務(wù)侵占罪被抓,供出“截留資金是受畢祺祺指使,大部分錢通過轉(zhuǎn)賬方式交給了畢祺祺”。
有人估計,畢祺祺母親涉黑案的律師費,很可能是來自這筆資金。此前,畢祺祺母親涉黑案的一位辯護律師透露,畢祺祺涉嫌洗錢罪與其母涉黑案直接相關(guān) ,但公安機關(guān)尚未披露具體涉案金額與資金性質(zhì)。另有自媒體透露,“據(jù)知情人士透露,警方以'查支付巨額律師費'為由,對畢祺祺展開洗錢調(diào)查?!?br/>
有律師對媒體表示,在法院尚未對冀廷梅案判決為涉黑組織的前提下,當?shù)毓埠蜋z察機關(guān)在提請逮捕時,對其挪用資金并未確定為涉黑資產(chǎn),對畢祺祺案件的定性屬于保底做法。下一步還可以根據(jù)冀廷梅案是否被做出涉黑判決再改變案件定性,如果認定冀廷梅等人為涉黑組織,畢祺祺轉(zhuǎn)移挪用資金的就屬于涉黑資產(chǎn),該案就構(gòu)成洗錢犯罪。
在律師界,很多人還在寫文章認為,律師費不可能成為洗錢對象。因為,根據(jù)律師行業(yè)的現(xiàn)有規(guī)定及律師取證的現(xiàn)有情況,將律師費的資金來源審查責任加到律師身上,是不現(xiàn)實的。此外,律師費的取得,屬于律師的合法報酬,即便查證來源違法資金,也不應(yīng)該定性為洗錢行為。
可是,隨著《律師行業(yè)反洗錢工作管理辦法》的頒布,意味著上述的法律觀點僅是一種觀點而已,規(guī)則上,已經(jīng)上升到了行業(yè)規(guī)則的“紅線”。具體到律師辦案中,設(shè)置必要的律師費來源審查制度,已經(jīng)成了現(xiàn)實需要和風險防控必要。
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