一、對于走私無法或者不宜按照文物等級定罪量刑的文物，應(yīng)當(dāng)如何定罪量刑？

對于走私無法或者不宜按照文物等級定罪量刑的文物，可以按照走私的文物價值定罪量刑。

資深刑事辯護(hù)律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師解答：

實踐中，走私文物案件存在兩種情形無法或者不宜按照文物等級定罪量刑：

其一，不少走私出境的文物（特別是出土文物）在案發(fā)前并未確定文物等級，案發(fā)后文物未能追回，無法確定文物等級。

其二，由于文物等級確定主要考慮歷史、藝術(shù)、文化價值，故一些經(jīng)濟(jì)價值大的文物等級可能不高（如古玉器）或者雖屬文物但存量眾多、文物價值不大（如古錢幣），如按文物等級定罪量刑可能導(dǎo)致明顯過輕或者過重。

因此，《解釋》第一條第三款根據(jù)走私的文物價值，確定了相應(yīng)的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，即走私國家禁止出口的文物，無法確定文物等級，或者按照文物等級定罪量刑明顯過輕或者過重的，可以按照走私的文物價值定罪量刑。

具體而言，走私的文物價值在二十萬元以上不滿一百萬元的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百五十一條第二款的規(guī)定，以走私文物罪處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；文物價值在一百萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)特別嚴(yán)重”；文物價值在五萬元以上不滿二十萬元的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百五十一條第二款規(guī)定的“情節(jié)較輕”。

需要注意的是，根據(jù)《解釋》第一條第三款規(guī)定，當(dāng)既有文物等級標(biāo)準(zhǔn)又有文物價值標(biāo)準(zhǔn)時，并非簡單地一律根據(jù)處罰重的或者處罰輕的標(biāo)準(zhǔn)定罪量刑，而是在根據(jù)文物等級定罪量刑確實畸輕畸重時，賦予法官一定的自由裁量權(quán)，由其根據(jù)全案情節(jié)，準(zhǔn)確判斷犯罪行為的社會危害性，轉(zhuǎn)而適用文物價值標(biāo)準(zhǔn)，以確保罰當(dāng)其罪，取得更好的裁判效果。

二、如何認(rèn)定走私文物罪的犯罪對象？

走私文物罪的犯罪對象可依照《文物保護(hù)法》中“國家禁止出境的文物“進(jìn)行認(rèn)定。根據(jù)刑法第一百五十一條的規(guī)定，走私文物罪的對象為“國家禁止出口的文物”。而《文物保護(hù)法》只有“國家禁止出境的文物”的概念，沒有“國家禁止出口的文物”的概念。據(jù)向國家文物局了解，“國家禁止出口的文物”與“國家規(guī)定禁止出境的文物”為不同法律表述之差別，其語義相同。國家文物局專門發(fā)布了《文物出境審核標(biāo)準(zhǔn)》，對哪些文物禁止出境作了明確。目前，全國設(shè)立了19個文物進(jìn)出境審核機(jī)構(gòu)，對所涉文物是否允許出境進(jìn)行鑒別。因此，《解釋》第一條第一款規(guī)定，刑法第一百五十一條規(guī)定的“國家禁止出口的文物”，依照《文物保護(hù)法》規(guī)定的“國家禁止出境的文物”的范圍認(rèn)定。

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