刑法第272條規(guī)定，公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過3個月未還的，或者雖未超過3個月，但數(shù)額較大、進行營利活動的，或者進行非法活動的均構成挪用資金罪。

一、基本構成要件及保護法益

挪用資金罪的主體并不僅限于單位的工作人員，對于非單位的工作人員，只要對挪用資金行為的實施和完成起幫助作用的，就可成立共同犯罪。如[2024-05-1-227-001]案例中，行為人明知其他行為人（公司工作人員）通過私募基金產(chǎn)品開展通道業(yè)務的目的是為他人配資謀取個人利益，并非資金募集公司正當?shù)臉I(yè)務方式和經(jīng)營行為，仍積極聯(lián)系、對接私募基金公司，并提供銀行賬戶用于收取配資利息，配合開展場外期權業(yè)務等事宜；或者與其他行為人共同組織團隊、經(jīng)營管理公司，參與相關事宜的，系對挪用資金行為的實施和完成起幫助作用，成立共同犯罪。

“利用職務上的便利”，即利用職務范圍內的職權，或者利用自身因執(zhí)行職務而獲取的主管、管理、經(jīng)手本單位財物的便利條件。主管，是指行為人在職務范圍內對本單位財物調配、處置的權力；管理，是指行為人負責對本單位財物的保管和管理；經(jīng)手，是指行為人雖然不具有主管或管理本單位財物的職責，但因執(zhí)行職務而在特定的時間內具有支配本單位財物的權力。只是因工作關系而熟悉作案環(huán)境的，不屬于利用職務上的便利。

挪用資金罪保護的是單位資金的使用收益權，指向的是侵害公司權益、謀取個人利益的行為。單位資金除了一般財務制度上的公司資金外，還包括準備設立的公司在銀行開設的臨時賬戶上的資金。辦理挪用資金案件，不應僅審查行為是否具有挪用資金的形式要件，而應對行為正當性及是否損害企業(yè)合法權益進行實質性審查。如[2023-16-1-227-001]案例中，行為人將企業(yè)資金轉入他人賬戶，雖然在形式上具有“資金從單位到個人的流轉過程”，但是，無論從其運作資金的主觀目的、客觀行為抑或行為結果上看，行為人運作資金是為“盤活”企業(yè)資金，保障合伙企業(yè)權益的，并非侵害公司權益，謀取個人利益的行為，因此本案不構成挪用資金罪，宣告無罪。

二、挪用資金涉嫌犯罪的三種行為方式

根據(jù)《刑法》第272條、《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）(2022年)》（以下簡稱追訴標準二）第77條以及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）的規(guī)定，挪用資金罪立案及量刑標準簡要列明如下表：

（一）挪用資金歸個人使用或者借貸給他人

追訴標準二明確規(guī)定，以下三種情形均屬于刑法規(guī)定的“歸個人使用”：1.將本單位資金供本人、親友或者其他自然人使用的；2.以個人名義將本單位資金供其他單位使用的；3.個人決定以單位名義將本單位資金供其他單位使用，謀取個人利益的。

挪用本單位資金歸個人使用或者借貸給他人的，需要超過3個月期限，未超過3個月，或者在3個月內主動歸還的，不構成本罪。期限計算方式為自挪用之日開始至被司法機關、主管部門或有關單位發(fā)現(xiàn)之日為止。

（二）挪用資金進行營利活動

營利活動是指挪用本單位資金作為資本，進行牟取利潤的活動，如開辦公司或企業(yè)、投資等。挪用資金進行營利活動的，只要求數(shù)額達到立案標準，不需要符合挪用時間和是否歸還的構成要件。

（三）挪用資金進行非法活動

非法活動包括犯罪活動與一般違法活動，例如行賄、走私、賭博、嫖娼等。挪用資金進行非法活動的，不需要符合挪用時間和是否歸還的構成要件。

三、建設工程領域內涉嫌挪用資金罪的情形

（一）挪用資金用于虛增注冊資本屬于挪用資金進行營利活動

2013年3月，張某某、行為人陳沛豐和陳某甲等人共同收購了浙江正基建設有限公司，分別以鄭某磊33％、李某甲33％、吳某甲34％的比例持有股份。為了便于正基公司承建中馳公司房地產(chǎn)開發(fā)項目，張某某、行為人陳沛豐與陳某甲決定將正基公司注冊資本由2008萬元增至5000萬元，并按三方各自持股比例籌集注冊資本。2013年7月10日，張某某和行為人陳沛豐指使中馳公司財務王某等人，將中馳公司賬戶內資金人民幣2000萬元以預付工程款的名義支付給正基公司，再由正基公司通過銀行轉賬流轉至鄭某磊、李某甲賬戶，進而以二人名義虛增注冊資本。2013年7月12日，正基公司將上述挪用的2000萬元轉回中馳公司賬戶。浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，行為人陳沛豐身為麗水中馳置業(yè)發(fā)展有限公司的工作人員，伙同他人，利用職務便利，挪用本單位資金供個人使用，進行營利活動，數(shù)額巨大，其行為已構成挪用資金罪。

（二）實際施工人以分公司名義簽訂承包協(xié)議并約定自主經(jīng)營、自負盈虧，其身份屬于單位的工作人員，工程建設過程中挪用分公司賬戶資金謀取個人利益將涉嫌挪用資金罪

江西省廣豐區(qū)人民法院經(jīng)審理認為行為人楊衛(wèi)東在擔任江西威樂建設集團有限公司海南分公司負責人期間，利用其職務之便，虛構工程項目，以海南分公司需要投標保證金的名義騙取江西威樂建設集團有限公司的資金支持，資金到賬后，楊衛(wèi)東挪作己用，數(shù)額巨大，超過三個月未還，其行為已觸犯刑律，構成挪用資金罪。

關于挪用資金罪中主體身份問題。法院認為行為人楊衛(wèi)東與江西威樂公司于2011年1月1日簽訂勞動合同，于2011年4月20日簽訂《關于組建江西威樂建設集團有限公司海南分公司協(xié)議書》及后續(xù)的承包協(xié)議，合同中均約定行為人楊衛(wèi)東是江西威樂海南分公司負責人，雖然行為人楊衛(wèi)東與江西威樂公司簽訂承包協(xié)議約定分公司自主經(jīng)營、自負盈虧，但江西威樂公司海南分公司是依法成立的分公司，不具有企業(yè)法人資格，在法律上、經(jīng)濟上沒有獨立性，承包協(xié)議并不改變其與威樂公司的勞動關系，行為人楊衛(wèi)東可以成為挪用資金罪的主體。

關于挪用資金罪中資金性質問題。法院認為對資金性質的認定應結合本案案發(fā)經(jīng)過整體評價，行為人楊衛(wèi)東以江西威樂海南分公司需要工程投標保證金為由向江西威樂公司請求資金支持時，虛構了三個具體的工程項目名稱，江西威樂公司根據(jù)行為人楊衛(wèi)東的要求匯入指定的賬戶，在匯款單中注明了資金的具體用途，故該三筆資金的性質是江西威樂公司支持其海南分公司具體項目的投標保證金。

（三）公司負責人挪用掛靠人轉入公司賬戶資金謀取個人利益，涉嫌挪用資金罪

2015年10月13日，習某因承攬工程掛靠友通公司資質，給友通公司匯款347.7萬元，讓該公司將款打給內蒙古國土資源儲備交易登記中心，用于項目工程保證金。后項目未中標，保證金退回友通公司對公賬戶，公司法定代表人行為人袁某甲、股東行為人王某甲將該筆款從公司賬戶轉到王某甲個人賬戶276萬元，用于償還王某甲個人貸款。案發(fā)后，王某甲投案自首并退還贓款275萬元，二行為人均取得習斌諒解。內蒙古自治區(qū)巴彥淖爾市臨河區(qū)人民法院認為，因習某掛靠友通公司，利用公司資質進行投標，保證金匯入公司對公賬戶后，對外亦以公司名義進行投標，該款項由公司實際控制并使用，系公司資金而非個人資金，最終認定行為人袁某甲利用其在友通公司擔任法定代表人的便利，授權并同意公司股東行為人王某甲私自挪用公司資金276萬元歸還王某甲個人貸款，且超過三個月未還，數(shù)額較大，其二人的行為均構成挪用資金罪，且系共同犯罪。

（四）實際施工人以項目負責人身份掛靠公司承攬工程業(yè)務，其身份將被認定為公司的工作人員

十堰市雙某公路建設有限公司于2013年11月11日下發(fā)的《關于成立“荷沙公路漢川城關至田二河段路面工程五標項經(jīng)部的通知》以及任命函、施工合同書，證實雙某公路建設有限公司成立荷沙公路漢川城關至田二河段路面工程五標項經(jīng)部，任命鄒濤為項目常務副經(jīng)理，其公司授權鄒濤代表公司全權負責處理項經(jīng)部一切事宜。證人證言，亦證實十堰市雙某公路建設有限公司委派鄒濤為工程項目的負責人。湖北省十堰市茅箭區(qū)人民法院經(jīng)審理認為，工程項經(jīng)部是雙某公路建設有限公司的臨時機構，公司又通過出具文件及任命函的方式，授權了項目常務副經(jīng)理鄒濤以五標項經(jīng)部的名義對外行使權利，其權利來源于公司對其職位的授權，具有職務性特征，鄒濤應當認定是雙某公路建設有限公司的工作人員。

2010年1月25日，浙江花園建設集團有限公司（以下簡稱花園建設）發(fā)文任命行為人何某甲為浙江花園建設集團有限公司山東分公司（以下簡稱花園建設山東分公司）經(jīng)理。2010年4月10日，行為人何某甲代表花園建設山東分公司與行為人何某乙簽訂《項目部經(jīng)濟責任制承包合同》，由行為人何某乙對山東省海陽市中國書畫藝術廣場工程進行經(jīng)營管理。浙江省東陽市人民法院認為，行為人何某甲作為花園建設山東分公司經(jīng)理，與花園建設簽訂勞動合同，二者之間存在合法的勞動關系，其由花園建設任命，且以花園建設名義施工；行為人何某乙與花園建設就中國書畫藝術廣場工程簽訂內部承包合同，具體負責工程項目的實施，行為人何某乙系中國書畫藝術廣場項目部負責人的事實，有行為人供述、證人證言、項目部經(jīng)濟責任制承包合同等證據(jù)證實?；▓@建設具有承建相應建筑工程的條件和資質，其與山東海陽中泰置業(yè)有限公司簽訂建設工程施工合同，系中國書畫藝術廣場的法定承包單位，依約享有相應權利，承擔相應義務。行為人何某乙身為個人，不能以個人名義承接工程。中國書畫藝術廣場項目部系花園建設為完成施工任務所組建的臨時性機構，不具有獨立法人資格，也不能單獨成為民事主體。因此，中國書畫藝術廣場項目部在存續(xù)期間是花園建設的組成部分。行為人何某乙與花園建設山東分公司就中國書畫藝術廣場工程簽訂項目部經(jīng)濟責任制承包合同后，具有管理該工程的職務和在工程結算后依法取得相應收益的權利。據(jù)此認定，行為人何某乙具有花園建設工作人員身份。

參考資料：

《最高人民檢察院、公安部關于公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規(guī)定（二）》(2022年)》

《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2016〕9號）

《最高人民檢察院關于挪用尚未注冊成立公司資金的行為適用法律問題的批復》（高檢發(fā)研字〔2000〕19號）

人民法院案例庫：2024-05-1-227-001、2023-16-1-227-001

裁判案例：（2015）東刑初字第1699號、（2018）鄂0302刑初628號、（2016）內0802刑初322號、(2018)贛1103刑初113號、(2021)浙1102刑初428號。