01

對(duì)于試用期員工，最穩(wěn)妥的解除勞動(dòng)合同方式是依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條第一項(xiàng)“在試用期間被證明不符合錄用條件的”解除。

第三十九條在勞動(dòng)法領(lǐng)域，被稱之為萬(wàn)金油條款。而第三十九條第一項(xiàng)，就是為試用期量身定制的。

如果試用期發(fā)現(xiàn)員工患有精神病，根據(jù)勞動(dòng)部辦公廳對(duì)《關(guān)于患有精神病的合同制工人解除勞動(dòng)合同問(wèn)題的請(qǐng)示》的復(fù)函（勞辦發(fā)〔1995〕1號(hào)）中“合同制工人在試用期間因患精神病不符合錄用條件的，應(yīng)按勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于患有精神病的合同制工人醫(yī)療期間問(wèn)題的復(fù)函》（勞辦力字《1992》5號(hào)）的規(guī)定執(zhí)行，即企業(yè)招用合同制工人在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)患有精神病不符合錄用條件的，可以解除勞動(dòng)合同。”

同時(shí)《勞動(dòng)部關(guān)于實(shí)行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》（勞部發(fā)〔1996〕354號(hào)）第11條也明確指出：“用人單位對(duì)新招用的職工，在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)并經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)有精神病的，可以解除勞動(dòng)合同”。

這充分說(shuō)明，如果能證明員工在試用期內(nèi)患有精神病且不符合錄用條件，用人單位有權(quán)解除勞動(dòng)合同。

02

這其中比較關(guān)鍵的有以下三點(diǎn)：

關(guān)鍵點(diǎn)1：用人單位是否有明確的錄用條件？錄用條件中是否包含患有精神病不符合錄用條件的相關(guān)內(nèi)容？錄用條件是否在入職時(shí)告知員工？

招聘的職位說(shuō)明、崗位職責(zé)一般不能等同于錄用條件。

在實(shí)務(wù)中，一般都是入職時(shí)讓勞動(dòng)者簽訂單獨(dú)的“錄用條件告知書”完成錄用條件的設(shè)定和確認(rèn)。

關(guān)鍵點(diǎn)2：證明員工不符合錄用條件

此處需要用人單位證明員工患有精神病。

用人單位不能根據(jù)員工行為做推斷或主管臆斷，一般需要相關(guān)的醫(yī)學(xué)診斷證明。

如果員工休病假，需要提供診斷證明或病歷，這是獲得證據(jù)的最有效的方式。

如果員工并未休病假，可以以關(guān)心員工健康為由，建議其進(jìn)行健康檢查，但是不能強(qiáng)制。

若未經(jīng)員工同意，公司無(wú)權(quán)強(qiáng)制送醫(yī)或要求精神鑒定，否則可能構(gòu)成侵犯人身權(quán)利，并違反《精神衛(wèi)生法》。

《精神衛(wèi)生法》第二十七條規(guī)定：“除法律另有規(guī)定外，不得違背本人意志進(jìn)行確定其是否患有精神障礙的醫(yī)學(xué)檢查?！?/p>

關(guān)鍵點(diǎn)3：解除勞動(dòng)合同要在試用期內(nèi)完成。

解除勞動(dòng)合同需要在試用期內(nèi)完成。

如超過(guò)試用期，則無(wú)法以《勞動(dòng)合同法》第三十九條第一項(xiàng)解除勞動(dòng)合同，否則過(guò)程違法解除。

如果遇到員工入職不久便開(kāi)始休病假或進(jìn)入醫(yī)療期，出現(xiàn)病假或醫(yī)療期與試用期重疊的情況，建議與員工協(xié)商中止勞動(dòng)合同履行。江西、山西、天津、上海均有地方類似規(guī)定予以支持，可參考《當(dāng)試用期遇上醫(yī)療期，用人單位應(yīng)該怎么辦？》一文。

03

在（2017）滬02民終5959號(hào)一案中，患有精神病的劉某入職半天便開(kāi)始休病假，法院認(rèn)為：

《勞動(dòng)法》第25條第(1)項(xiàng)以及《勞動(dòng)合同法》第39條第(1)項(xiàng)都明確，勞動(dòng)者在試用期間被證明不符合錄用條件的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

原勞動(dòng)部的相關(guān)文件中對(duì)此問(wèn)題亦有類似規(guī)定。勞辦發(fā)[1995]1號(hào)《對(duì)的復(fù)函》就規(guī)定“合同制工人在試用期間因患XXX疾病不符合錄用條件的，應(yīng)按勞動(dòng)部辦公廳《關(guān)于患有XXX疾病的合同制工人醫(yī)療期間問(wèn)題的復(fù)函》的規(guī)定執(zhí)行，即企業(yè)招用合同制工人在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)患有XXX疾病不符合錄用條件的，可以解除勞動(dòng)合同?！?/p>

此外，原勞部發(fā)[1996]354號(hào)《關(guān)于試行勞動(dòng)合同制度若干問(wèn)題的通知》中也明確“用人單位對(duì)新招用的職工，在試用期內(nèi)發(fā)現(xiàn)并經(jīng)有關(guān)機(jī)構(gòu)確認(rèn)患有XXX疾病的，可以解除勞動(dòng)合同?！?/p>

因此，用人單位在試用期內(nèi)是否能夠解除XXX疾病人的勞動(dòng)關(guān)系，關(guān)鍵在于能否證明其不符合錄用條件。

本案中，劉某與人才公司簽訂的勞動(dòng)合同中已明確在合同有效期內(nèi)，劉某系被派遣至公證處從事公證員助理工作，由于公證工作的特殊性，要求公證員助理必須具備完全的民事行為能力，但患XXX疾病的人員存在不能辨認(rèn)或不能完全辨認(rèn)自己行為的情形，故公證處以此為由認(rèn)定劉某不符合錄用條件決定不予錄用，并將劉某退回勞務(wù)派遣單位，而人才公司據(jù)此解除與劉某的勞動(dòng)關(guān)系，該解除決定并無(wú)不當(dāng)。