□河南法治報記者 王海鋒 通訊員 桑婷

　　基本案情

　　2021年11月，被告朱某某、原告張某某協(xié)商“合伙做生意”，約定由張某某向朱某某投資5萬元，朱某某承諾“穩(wěn)賺不賠”。張某某通過微信、銀行轉(zhuǎn)賬等方式向朱某某轉(zhuǎn)款共計5萬元。后因朱某某未向張某某告知投資項目進展情況，張某某要求朱某某退還投資款。

　　2023年5月11日，朱某某向張某某出具字據(jù)，承諾向張某某還款，隨后向張某某支付了1.1萬元，余款至今未付，張某某遂訴至桐柏縣法院。

　　判決結(jié)果

　　法院經(jīng)審理認(rèn)為，原告張某某與被告朱某某雖然在口頭約定里表達(dá)了合伙的意思，但朱某某承諾“穩(wěn)賺不賠”，且未向張某某告知項目進展情況，可見雙方之間不具有共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險的合伙關(guān)系。朱某某承諾向張某某返還本金，符合民間借貸法律關(guān)系特征，故雙方之間實際構(gòu)成民間借貸關(guān)系。最終，法院依法判令朱某某向張某某返還借款本金并支付利息。一審宣判后，朱某某提起上訴，二審法院維持原判。

　　法官說法

　　合伙關(guān)系，系各合伙人之間共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共享收益的法律關(guān)系。合伙關(guān)系基于合伙合同成立，合伙合同中應(yīng)當(dāng)寫明出資、利潤分配和虧損分擔(dān)等重要事宜。但在實踐中，有些合伙人之間雖口頭約定合伙或者簽訂合伙協(xié)議，但投資者實際上未參與合伙項目的經(jīng)營管理。如果雙方有類似“無論是否虧損，投資者不承擔(dān)任何經(jīng)營風(fēng)險”的約定以及“穩(wěn)賺不賠”“保賺”等保底條款，則不符合合伙關(guān)系共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共享收益的構(gòu)成要件。這種情況下，如果當(dāng)事人訴至法院，法院應(yīng)當(dāng)按照實際法律關(guān)系進行審理。本案中，雙方當(dāng)事人之間約定“穩(wěn)賺不賠”，名為合伙，實為民間借貸。

　　經(jīng)濟活動中，很多人對民間借貸關(guān)系與合伙關(guān)系分不清，不知道自己給對方的錢是算借款，還是投資款。無論是借款還是投資生意，都有一定風(fēng)險，需擦亮眼睛，注意以下幾方面：

　　如果想要借款給他人，應(yīng)當(dāng)訂立書面借款合同，明確約定借款的本金、利息、利率、期限等，并可以要求債務(wù)人提供擔(dān)保，包括人保和物保，以保障債權(quán)的實現(xiàn)。

　　如果想要與他人合伙做生意，應(yīng)當(dāng)簽署合伙協(xié)議，對投資數(shù)額比例、出資方式、合伙期限、合伙事務(wù)執(zhí)行、盈余分配、入伙、退伙等重要事項進行明確約定，合伙過程中還要注意保留出資憑證、墊支費用憑據(jù)、經(jīng)營賬本等。

　　區(qū)分合伙還是借貸，關(guān)鍵看當(dāng)事人之間建立的法律關(guān)系是否符合合伙關(guān)系本質(zhì)特征，即共同出資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共享收益，且收益具有不確定性。但借款沒有以上特征，一般來說，借款具有保底屬性。借款到期后，借款人應(yīng)當(dāng)無條件按約定還本付息。