司法實(shí)踐中，雙方對(duì)于合同的重視程度比較低，可能有一方并沒(méi)有簽字按手印就已經(jīng)陸陸續(xù)續(xù)的履行了，那么這種合同是否成立呢？

根據(jù)《民法典》第一百三十五條的規(guī)定：“民事法律行為可以采用書(shū)面形式、口頭形式或者其他形式;法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用特定形式的，應(yīng)當(dāng)采用特定形式”。

《民法典》第四百九十條規(guī)定：“【合同成立時(shí)間】當(dāng)事人采用合同書(shū)形式訂立合同的，自當(dāng)事人均簽名、蓋章或者按指印時(shí)合同成立。在簽名、蓋章或者按指印之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受時(shí)，該合同成立?！?/p>

《民法典》第一百四十條：“行為人可以明示或者默示作出意思表示。

沉默只有在有法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣時(shí)，才可以視為意思表示?！?/p>

《民法典總則編司法解釋一》第十八條的規(guī)定：“當(dāng)事人未采用書(shū)面形式或者口頭形式，但是實(shí)施的行為本身表明已經(jīng)作出相應(yīng)意思表示，并符合民事法律行為成立條件的，人民法院可以認(rèn)定為民法典第一百三十五條規(guī)定的采用其他形式實(shí)施的民事法律行為。”

對(duì)于上述條文，我們可以看到《民法典總則編司法解釋一》第8條是對(duì)《民法典》第135條、第490條的解釋，也是對(duì)《民法典》第140條的直觀反映。

在實(shí)踐中，不需要每一個(gè)法律行為都通過(guò)書(shū)面的形式來(lái)完成，可以是口頭，也可以是約定俗成的其他形式。比如，乘坐公交車(chē)，僅僅需要一個(gè)刷卡的動(dòng)作，就可以認(rèn)為完成了一個(gè)乘坐公交車(chē)的合同關(guān)系。

那么對(duì)于“其他形式”就需要我們留意舉證，可以通過(guò)通話語(yǔ)音、微信聊天或者事實(shí)上已經(jīng)穩(wěn)定履行的行為來(lái)觀察合同是否成立。比如雙方之間達(dá)成的租賃合同，雖然沒(méi)有簽訂合同，但是承租人支付了好幾年的租金，出租人交付了土地，承租人也種植了作物。我們明顯可以通過(guò)上述“事實(shí)行為”認(rèn)定“合同已經(jīng)成立”。

《合同編司法解釋》第三條：“當(dāng)事人對(duì)合同是否成立存在爭(zhēng)議，人民法院能夠確定當(dāng)事人姓名或者名稱、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但是，法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

根據(jù)前款規(guī)定能夠認(rèn)定合同已經(jīng)成立的，對(duì)合同欠缺的內(nèi)容，人民法院應(yīng)當(dāng)依據(jù)民法典第五百一十條、第五百一十一條等規(guī)定予以確定。

當(dāng)事人主張合同無(wú)效或者請(qǐng)求撤銷、解除合同等，人民法院認(rèn)為合同不成立的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第五十三條的規(guī)定將合同是否成立作為焦點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行審理，并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。”

根據(jù)一般理論，合同從生到死的三個(gè)過(guò)程：成立，生效，履行。實(shí)踐中經(jīng)常錯(cuò)誤的觀點(diǎn)，把生效和成立等同起來(lái)。

成立的要件只需要滿足：“主體明確、數(shù)量清楚、標(biāo)的準(zhǔn)確”，三個(gè)要件即可。生效則需要考察如下三個(gè)要件：“主體是否適格，意思表示是否真實(shí)，交易是否違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定/公序良俗等”。

也就是說(shuō)，合同的成立，是不需要法律評(píng)價(jià)的，合同是否生效，才是法律對(duì)于合同的一個(gè)評(píng)價(jià)。理解這個(gè)問(wèn)題，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)有需要法律問(wèn)題討論起來(lái)比較必要。

舉例：實(shí)踐中，我們遇到過(guò)，雙方簽訂土地的租賃協(xié)議，但是由于合同和簽字頁(yè)是分來(lái)的，簽字頁(yè)單獨(dú)是一頁(yè)。一方主張是一個(gè)完整的合同，另一方則主張簽字頁(yè)不是合同的一部分，只是一個(gè)對(duì)于土地面積的確認(rèn)單。這個(gè)時(shí)候我們就需要考察合同是否成立。我們通過(guò)付款截圖，可以確認(rèn)每年都在支付租金，同時(shí)承租人也在上面種植了大量的輔佐物，可以推斷出，雙方之間有訂立合同的意思表示。本案這個(gè)屬于租金沒(méi)有交夠，對(duì)方又認(rèn)為，僅有部分租金，合同成立并生效的理由不足。

筆者認(rèn)為，通過(guò)只繳納部分租金就能推導(dǎo)出合同不成立，這種理由是因果關(guān)系錯(cuò)誤的。合同成立與否，只需要看是否有當(dāng)事人姓名或者名稱、標(biāo)的和數(shù)量的。沒(méi)有交付完整的租賃，是屬于違約的范疇，應(yīng)當(dāng)通過(guò)違約責(zé)任進(jìn)行調(diào)整，而不是通過(guò)合同是否成立進(jìn)行調(diào)整。回歸到這個(gè)案例類型中，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為符合以“其他形式”做出了意思表示，《土地承包合同》成立并生效。

律師提議：因此，對(duì)于是否達(dá)成合同，主要看雙方之間是否達(dá)成一致的“意思表示”，這個(gè)意思表示可以是書(shū)面，也可以是微信聊天、通話語(yǔ)音等。

▌專業(yè)領(lǐng)域

行政訴訟，民商事訴訟

▌執(zhí)業(yè)領(lǐng)域

姚律師有豐富的辦案經(jīng)驗(yàn)，對(duì)于民事、行政有著豐富的經(jīng)驗(yàn)和較好的技巧。曾辦理過(guò)的案件：民事案件100件，行政200余件。起草合同約500件。刑事案件2件。

具體承辦民事案件的案件類型如下：電影投資糾紛、商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)糾紛、移民服務(wù)糾紛、人身?yè)p害糾紛、勞務(wù)糾紛、勞動(dòng)/工傷糾紛、提供勞務(wù)者受害責(zé)任糾紛、民間借貸糾紛（名為投資實(shí)為借貸糾紛以及戀愛(ài)中的借貸等）借名買(mǎi)車(chē)糾紛、委托理財(cái)糾紛、股權(quán)代持糾紛、公司盈余分配糾紛、合伙協(xié)議糾紛、租賃合同糾紛、贈(zèng)與糾紛、離婚繼承糾紛、撫養(yǎng)費(fèi)糾紛、相鄰關(guān)系糾紛、排除妨害糾紛、變更追加被執(zhí)行人異議之訴糾紛、建工糾紛、返還原物糾紛、買(mǎi)賣(mài)糾紛、加工糾紛、協(xié)議效力等。

行政案件比較成功的案例簡(jiǎn)單列舉如下：1、河北王某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取恢復(fù)土地現(xiàn)狀，原址重建，另賠償15萬(wàn)元。2、浙江德清陳某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取150萬(wàn)元。3、天津崔某、邢某案件為當(dāng)事人分別爭(zhēng)取200萬(wàn)元。4、貴州譚某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取30萬(wàn)元。5、河南李某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取60萬(wàn)元，另外重新劃一塊地給當(dāng)事人使用。6、重慶某案件，贏得檢察院支持抗訴，為當(dāng)事人爭(zhēng)取補(bǔ)償款25萬(wàn)元。

▌工作經(jīng)歷

2020年5月-2022年1月，在星火花（北京）文化公司，擔(dān)任法務(wù)。工作描述：日常主要負(fù)責(zé)起草與審核各類合同，曾獨(dú)立代理公司案件。在擔(dān)任法務(wù)工作期間，對(duì)個(gè)人信息保護(hù)有關(guān)的法律合規(guī)有較為深入的研究。

2022年3月-2024年3月，在北京市京師律師事務(wù)所工作。曾辦理過(guò)的案件：民事案件100件，行政200余件，起草合同約500件。刑事案件2件。

▌代表性案例

河北王某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取恢復(fù)土地現(xiàn)狀，原址重建，另賠償15萬(wàn)元；

浙江德清陳某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取150萬(wàn)元；

天津崔某、邢某案件為當(dāng)事人分別爭(zhēng)取200萬(wàn)元；

貴州譚某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取30萬(wàn)元；

河南李某案件，為當(dāng)事人爭(zhēng)取60萬(wàn)元，另外重新劃一塊地給當(dāng)事人使用；

重慶某案件，贏得檢察院支持抗訴，為當(dāng)事人爭(zhēng)取補(bǔ)償款25萬(wàn)元

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