如何區(qū)分代替考試罪與組織考試作弊罪？

代替考試罪與組織考試作弊罪都是刑法修正案（九）新增的有關(guān)考試作弊類的犯罪，在主觀方面都是直接故意，侵犯的客體都是國家正常有序的考試秩序，二者的主要區(qū)別在于犯罪主體和犯罪客觀方面不同。

資深刑事辯護律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師解答：

從犯罪主體來看，雖然兩罪都是一般主體，但代替考試罪的犯罪主體主要是替考者和被替考考生。代替考試的行為在本質(zhì)上屬于一種對合必要共犯類型，替考者與被替考者兩者都屬于對合犯，如刑法關(guān)于重婚罪的相關(guān)規(guī)定，兩人的行為相互以存在對方的行為為要件的犯罪，兩者相互配合才能完成代替考試行為。而組織考試作弊罪的主體則是組織者，主要包括組織考試作弊的人或者組織，并且在組織考試作弊罪中，刑法著重懲治的是組織考試作弊的行為而不是考試作弊本身。

在犯罪客觀方面上，代替考試罪的行為表現(xiàn)主要有兩種：即代替他人考試和讓他人代替自己考試。而組織考試作弊罪的行為方式則是組織行為，這種組織行為既可以是松散的、暫時的，也可以是周密的、長期的，它通常是一個完整的過程，往往由一人或多人合伙發(fā)起，制訂詳盡的計劃安排，實施計劃時，各部分人員分工明確，具體而言，包括招募“槍手”及有替考需求的考生、賄賂相關(guān)考務(wù)人員獲得試題及答案、尋找作弊工具和器材等，做好充足的準備工作以保證替考順利完成。

如果行為人在法律規(guī)定的國家考試中，既組織考生作弊，同時又參與實施代替他人參加考試的行為，既構(gòu)成代替考試罪也構(gòu)成組織考試作弊罪，兩罪屬于吸收關(guān)系，根據(jù)重罪吸收輕罪的處罰原則，應(yīng)以組織作弊罪論處。如果行為人組織考生作弊的行為，與代替他人考試的行為沒有同時發(fā)生在同一國家考試中，則既構(gòu)成組織考試作弊罪，又構(gòu)成代替考試罪，應(yīng)當數(shù)罪并罰。

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