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解讀美國洗錢罪:出海企業(yè)必知的法律框架、跨境追責(zé)與合規(guī)啟示

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1、國家層面起訴洗錢罪的法律依據(jù)是什么?

自 1986 年起,洗錢在美國即被列為犯罪行為,美國也因此成為最早將洗錢行為入刑的國家之一。洗錢相關(guān)刑事條款主要有兩項:《美國法典》第十八編第 1956 條和第 1957 條(18 U.S.C. §§ 1956 and 1957)。

2、政府需證明哪些內(nèi)容才能認(rèn)定洗錢構(gòu)成刑事犯罪?洗錢的上游犯罪包括哪些?逃稅是否屬于洗錢的上游犯罪?

一般而言,若某人在明知資金是 “犯罪活動” 所得的情況下進(jìn)行幾乎任何類型的金融交易,且政府能夠證明該等收益來源于 “特定非法活動”,則該交易構(gòu)成犯罪。此處的 “犯罪活動” 可指違反任何聯(lián)邦、州、地方或外國刑事法律的行為?!疤囟ǚ欠ɑ顒印?由法律明確規(guī)定,涵蓋 200 余種美國犯罪類型,包括販毒、恐怖主義活動、欺詐、傳統(tǒng)有組織犯罪相關(guān)行為,以及下文3部分所述的特定外國犯罪。

政府無需證明洗錢交易的實施者明知資金來源于某一具體特定非法活動。

“明知” 可基于 “故意視而不見” 或 “故意漠視”—— 即面對非法活動相關(guān)預(yù)警信號時未進(jìn)行必要調(diào)查。此外,若政府通過 “臥底行動” 或 “欺詐手段”(如政府特工告知行為人資金為非法所得),也可認(rèn)定行為人具備 “明知” 要件。

根據(jù)第 1956 條,滿足下列情形之一的交易即屬非法:(1)意圖促進(jìn)特定非法活動的實施;(2)意圖實施美國逃稅行為或提交虛假納稅申報表;(3)明知該交易旨在全部或部分掩飾、隱瞞特定非法活動所得的性質(zhì)、所在地、來源、所有權(quán)或控制權(quán);(4)意圖規(guī)避聯(lián)邦或州法律規(guī)定的交易報告義務(wù)。

第 1956 條還將下列行為列為犯罪:運(yùn)輸或轉(zhuǎn)移資金或貨幣工具(現(xiàn)金、流通票據(jù)或無記名證券),且(1)意圖促進(jìn)特定非法活動的實施;或(2)明知該資金或貨幣工具為特定非法活動所得,且運(yùn)輸或轉(zhuǎn)移行為旨在全部或部分掩飾、隱瞞該等所得的性質(zhì)、所在地、來源、所有權(quán)或控制權(quán)。

根據(jù)第 1957 條,明知某財產(chǎn)為特定非法活動所得,仍通過美國銀行或其他 “金融機(jī)構(gòu)”、外國銀行進(jìn)行相關(guān)金融交易(交易金額超過 1 萬美元)的,構(gòu)成犯罪。“金融機(jī)構(gòu)” 的定義參照《銀行保密法》(BSA)的法定定義(《美國法典》第三十一編第 5312 (a)(2) 條),范圍廣泛,不僅包括銀行,還涵蓋各類其他金融業(yè)務(wù)主體,包括但不限于證券經(jīng)紀(jì)交易商、保險公司、非銀行金融公司及賭場等。

逃稅本身并非洗錢的上游犯罪,但如前所述,若利用其他特定非法活動的所得進(jìn)行交易,且意圖逃避聯(lián)邦稅收或提交虛假納稅申報表,則可能依據(jù)第 1956 條被起訴。此外,電信欺詐(《美國法典》第十八編第 1343 條)屬于特定非法活動,為逃稅(包括外國逃稅)提供便利的電信欺詐可構(gòu)成洗錢的上游犯罪。參見帕斯昆蒂諾訴美國案,《美國判例匯編》第 544 卷第 349 頁(2005 年)(旨在騙取外國政府稅收收入的電信欺詐可作為洗錢的認(rèn)定依據(jù))。

3、洗錢罪是否具有域外管轄權(quán)?針對外國犯罪所得的洗錢行為是否可予以處罰?

洗錢刑事條款規(guī)定了廣泛的域外管轄權(quán)。根據(jù)第 1956 條,對于美國公民在全球范圍內(nèi)實施的洗錢行為(金額超過 1 萬美元),或非美國公民在 “部分” 行為發(fā)生于美國境內(nèi)的洗錢行為,均享有域外管轄權(quán)。此處的 “部分” 行為可指向美國銀行轉(zhuǎn)移資金的行為。

根據(jù)第 1957 條,對于美國公民(公民、居民及法人)及非美國公民在境外實施的犯罪,只要交易全部或部分發(fā)生于美國境內(nèi),即享有管轄權(quán)。

部分外國犯罪屬于可依據(jù)第 1956 條和第 1957 條追究責(zé)任的特定非法活動,包括販毒、雇傭殺人、縱火、外國公職人員腐敗、外國銀行欺詐、武器走私、人口販運(yùn)以及任何與美國簽訂多邊引渡條約所涵蓋的犯罪。

一般而言,《銀行保密法》(下文第 2 部分將詳述)無域外管轄權(quán)。但對于貨幣服務(wù)企業(yè)(MSBs),即便其在美國無實際經(jīng)營場所,若 “全部或主要業(yè)務(wù)在美國境內(nèi)開展”(例如,該企業(yè)的大量業(yè)務(wù)依賴美國客戶),則《銀行保密法》對其的相關(guān)要求仍然適用。參見《聯(lián)邦法規(guī)匯編》第 31 編第 1010.100 (ff) 條(《銀行保密法》對貨幣服務(wù)企業(yè)的定義)。

4、哪些政府機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)調(diào)查和起訴洗錢刑事犯罪?

洗錢犯罪的起訴職責(zé)由司法部(DOJ)承擔(dān)。司法部刑事司下設(shè)專門的洗錢與資產(chǎn)追回科(MLARS),負(fù)責(zé)洗錢犯罪起訴及相關(guān)沒收行動。美國及其領(lǐng)土內(nèi)的 94 個聯(lián)邦檢察官辦公室也可單獨(dú)或與洗錢與資產(chǎn)追回科(MLARS)聯(lián)合起訴洗錢罪。聯(lián)邦檢察官辦公室若要對金融機(jī)構(gòu)提起洗錢、反洗錢或無證轉(zhuǎn)賬相關(guān)犯罪的起訴,必須獲得洗錢與資產(chǎn)追回科(MLARS)的批準(zhǔn)。

根據(jù)第 1956 (e) 條的要求,財政部部長、國土安全部部長、司法部長及郵政局之間簽訂有(非公開的)諒解備忘錄,明確了對第 1956 條和第 1957 條享有調(diào)查管轄權(quán)的各聯(lián)邦執(zhí)法機(jī)構(gòu)的具體職責(zé)。管轄權(quán)劃分通常與上游特定非法活動的調(diào)查職責(zé)相對應(yīng)。各聯(lián)邦機(jī)構(gòu)經(jīng)常聯(lián)合開展案件調(diào)查,在管轄權(quán)重疊的情況下,還會與州及地方執(zhí)法部門合作。

聯(lián)邦調(diào)查局、緝毒局、美國特勤局、美國移民與海關(guān)執(zhí)法局、國稅局刑事調(diào)查司及郵政檢查局是洗錢犯罪的主要調(diào)查機(jī)構(gòu)。環(huán)境保護(hù)局的某一調(diào)查部門可負(fù)責(zé)調(diào)查與環(huán)境犯罪相關(guān)的洗錢案件。

5、僅自然人需承擔(dān)刑事責(zé)任,還是法人也需承擔(dān)刑事責(zé)任?

自然人和法人均需承擔(dān)洗錢相關(guān)刑事責(zé)任。

6、個人和法人因洗錢罪被定罪后,可適用的最高刑罰是什么?

根據(jù)第 1956 條,每項違法行為的最高罰金為 50 萬美元或涉案財產(chǎn)價值的兩倍(以較高者為準(zhǔn));對個人而言,每項違法行為的最高監(jiān)禁期限為 20 年。

根據(jù)第 1957 條,每項違法行為的最高刑罰為:個人罰金 25 萬美元,法人罰金 50 萬美元,或涉案財產(chǎn)價值的兩倍(以較高者為準(zhǔn));最高監(jiān)禁期限為 10 年。

7、洗錢罪的訴訟時效是多久?

洗錢罪的一般訴訟時效為 5 年(《美國法典》第十八編第 3282 (a) 條)。但涉及特定外國犯罪的洗錢罪,訴訟時效為 7 年(《美國法典》第十八編第 1956 (j) 條)。

8、僅在國家層面執(zhí)行反洗錢執(zhí)法嗎?是否存在相應(yīng)的州級刑事犯罪條款?

第 1956 (d) 條明確規(guī)定,該條款不取代聯(lián)邦、州或其他地方法律中規(guī)定的額外刑事或民事(行政)處罰條款。

包括紐約州和加利福尼亞州在內(nèi)的多個州均在州法律中規(guī)定了相應(yīng)的洗錢刑事條款。例如,《紐約州刑法典》第 470 條。

9、是否存在相關(guān)的沒收權(quán)?哪些財產(chǎn)可被沒收?在未作出刑事定罪的情況下(即非刑事沒收或民事沒收),可在何種情形下對資金或財產(chǎn)予以沒收?

針對洗錢犯罪,既存在定罪后的刑事沒收,也存在針對與洗錢行為相關(guān)或可追溯至洗錢行為的資產(chǎn)的民事沒收。

根據(jù)《美國法典》第十八編第 982 條,若某人因洗錢罪被定罪,任何與該犯罪相關(guān)或可追溯至該犯罪的財產(chǎn)(無論是不動產(chǎn)還是動產(chǎn))均可被沒收。

根據(jù)《美國法典》第十八編第 981 條,即便無人因洗錢罪被定罪,政府仍可對與洗錢行為相關(guān)或可追溯至洗錢行為的財產(chǎn)提起民事沒收訴訟。由于此類訴訟屬于民事訴訟,政府的舉證標(biāo)準(zhǔn)低于洗錢刑事訴訟的舉證標(biāo)準(zhǔn)(采用優(yōu)勢證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)而非排除合理懷疑標(biāo)準(zhǔn)),且無需證明被指控實施洗錢行為的人已死亡或無法聯(lián)系等情形。

10、銀行或其他受監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)及其董事、高級管理人員或員工是否曾因洗錢罪被定罪?

金融機(jī)構(gòu)因洗錢罪被定罪或達(dá)成相關(guān)和解的情況相對少見。而金融機(jī)構(gòu)的董事、高級管理人員或員工涉洗錢罪的案件更為常見,此類案件往往涉及與洗錢者或其他犯罪分子的蓄意勾結(jié)。

在大多數(shù)金融機(jī)構(gòu)就洗錢相關(guān)問題與政府達(dá)成刑事和解的案件中,和解依據(jù)是涉嫌違反《銀行保密法》,而非違反洗錢刑事犯罪條款。已有金融機(jī)構(gòu)高管因違反《銀行保密法》被處以民事處罰。

若銀行因洗錢罪被定罪,經(jīng)法定監(jiān)管(行政)聽證程序后,可能被吊銷營業(yè)執(zhí)照或聯(lián)邦存款保險資格,即被迫停止經(jīng)營。若銀行因違反《銀行保密法》被定罪,監(jiān)管機(jī)構(gòu)可自行決定是否啟動上述審查程序,而在實踐中,此類審查很少進(jìn)行。參見《美國法典》第十二編第 1818 (w) 條(針對州特許、聯(lián)邦投保銀行的相關(guān)程序)。截至目前,該權(quán)限尚未被實際使用。

11、若不通過司法程序,刑事訴訟如何解決或和解?此類和解的事實及條款記錄是否公開?

洗錢案件可由司法部在司法程序之外解決。解決方式可能包括認(rèn)罪答辯、延緩起訴協(xié)議、不起訴協(xié)議或撤銷指控。對于法人實體,根據(jù)司法部的《企業(yè)執(zhí)法政策》,和解方式及處罰金額通常取決于該實體是否主動自愿披露相關(guān)行為、是否全力配合司法部調(diào)查,以及是否及時采取充分的補(bǔ)救措施。此類和解通常還要求實體返還或沒收與涉嫌不當(dāng)行為相關(guān)的收益。對于金融機(jī)構(gòu)而言,與洗錢相關(guān)的案件往往基于其他涉嫌違法行為達(dá)成和解。例如,如前所述,受監(jiān)管金融機(jī)構(gòu)通常因涉嫌違反《銀行保密法》規(guī)定的反洗錢監(jiān)管要求(如未建立充分的反洗錢計劃和 / 或未按要求提交可疑活動報告)而解決相關(guān)問題。

在許多刑事處置案件中,聯(lián)邦和 / 或州監(jiān)管機(jī)構(gòu)及財政部金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)(FinCEN)會針對相同或相關(guān)不當(dāng)行為,同時施加民事(行政)制裁,形成協(xié)同和解。參見下文 2.8-2.11 部分。

與刑事和解相關(guān)的記錄通常公開可查,多數(shù)情況下還包括政府就導(dǎo)致刑事處置的相關(guān)事實發(fā)布的詳細(xì)聲明;但撤銷指控的決定并非總能公開。據(jù)我們所知,目前尚未有金融機(jī)構(gòu)基于涉嫌洗錢違規(guī)行為達(dá)成非公開刑事和解的案例。

12、反洗錢執(zhí)法的優(yōu)先事項或重點關(guān)注領(lǐng)域有哪些?

根據(jù) 2020 年《反洗錢法》(AML Act)的法定要求(編纂于《美國法典》第三十一編第 5318 (h)(4)(A) 條),金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)(FinCEN)經(jīng)與司法部、聯(lián)邦及州監(jiān)管機(jī)構(gòu)、國家安全機(jī)構(gòu)協(xié)商后,于 2021 年 6 月 30 日發(fā)布了《反洗錢與打擊恐怖融資國家優(yōu)先事項》(可通過相關(guān)鏈接查詢)。該優(yōu)先事項(無特定排序)包括:腐??;網(wǎng)絡(luò)犯罪(含網(wǎng)絡(luò)安全與虛擬貨幣相關(guān)犯罪);恐怖融資;欺詐;跨國有組織犯罪活動;販毒;人口販運(yùn) / 人口走私;擴(kuò)散融資。2024 年 6 月,金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)(FinCEN)發(fā)布了一項擬議規(guī)則通知,若該規(guī)則最終生效,將更新所有金融機(jī)構(gòu)的反洗錢計劃要求,包括明確要求金融機(jī)構(gòu)實施風(fēng)險評估程序,其中需考慮反洗錢 / 打擊恐怖融資優(yōu)先事項?!斗聪村X法》要求金融犯罪執(zhí)法網(wǎng)絡(luò)(FinCEN)至少每四年更新一次上述優(yōu)先事項。

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