01

《勞動(dòng)合同法》第三十九條的過失性辭退條款，在勞動(dòng)法領(lǐng)域，被稱之為“萬金油”條款。

因?yàn)槿绻軌虺浞肿C明員工違反該條款中的任何情形，用人單位可以即時(shí)解除勞動(dòng)合同，并不用支付勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這其中還包括三期員工、工傷和醫(yī)療期員工。

《勞動(dòng)合同法》第三十九條共有六種可即時(shí)解除的情形：

（一）在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（二）嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（三）嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（四）勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（五）因本法第二十六條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的情形致使勞動(dòng)合同無效的；

（六）被依法追究刑事責(zé)任的。

02

用人單位在使用此條款時(shí)，除了證據(jù)充分、規(guī)章制度合法有效，履行了民主程序并進(jìn)行公示和有效送達(dá)辭退通知書之外，還需要注意使用的時(shí)間限制。

雖然《勞動(dòng)合同法》并沒有規(guī)定用人單位依據(jù)三十九條解除勞動(dòng)者勞動(dòng)合同的期限，但這并不表明用人單位在行使該權(quán)利時(shí)不受時(shí)限的限制，權(quán)利應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)行使，這是基本的法理。

刑法和治安管理處罰法對(duì)于犯罪行為和違反治安管理的行為，均有追訴時(shí)效的限制，而勞動(dòng)者違紀(jì)行為的社會(huì)危害性一般低于犯罪行為和違反治安管理的行為，按照“舉重以明輕”的法律解釋規(guī)則，既然社會(huì)危害性更大的犯罪行為和違反治安管理的行為有追訴時(shí)效的限制，而社會(huì)危害性相對(duì)較小的員工違紀(jì)行為也應(yīng)當(dāng)有時(shí)效的限制。

因此，用人單位在行使《勞動(dòng)合同法》第39條的權(quán)利時(shí)，應(yīng)當(dāng)在合理的期限內(nèi)行使，超過合理的期限，就不能再以此為由解除與勞動(dòng)者的勞動(dòng)合同。

03

對(duì)于第三十九條第一項(xiàng)“在試用期間被證明不符合錄用條件的”，需要在試用期內(nèi)做出解除決定并辦理手續(xù)。

使用第二項(xiàng)和第六項(xiàng)解除權(quán)的合理期限，《勞動(dòng)合同法》未作明確規(guī)定，但從部分省區(qū)的地方性法規(guī)來看，合理的期限最長不應(yīng)超過一年。

1）《企業(yè)職工獎(jiǎng)懲條例》第20條（已廢止）：“審批職工處分的時(shí)間，從證實(shí)職工犯錯(cuò)誤之日起，開除處分不得超過5個(gè)月，其他處分不得超過3個(gè)月。職工受到行政處分、經(jīng)濟(jì)處罰或者被除名，企業(yè)應(yīng)當(dāng)書面通知本人，并且記入本人檔案?！?/p>

注：以上條例雖然已經(jīng)廢止，但是在沒有明確規(guī)定的地區(qū)，在司法實(shí)踐中，仍會(huì)作為判決的重要參考。

2）遼寧：1年

《遼寧省職工勞動(dòng)權(quán)益保障條例》第二十六條：

因用人單位作出的解除和終止勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算職工工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。用人單位應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道職工違反規(guī)章制度行為之日起一年內(nèi)作出處理決定，逾期未處理的，不得再追究其責(zé)任。

3）安徽：1年

《安徽省勞動(dòng)人事爭議仲裁案例研討會(huì)紀(jì)要》（2019年11月11日）四、用人單位依據(jù)《勞動(dòng)合同法》第三十九條解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)行使解除權(quán);用人單位知道或應(yīng)當(dāng)知道勞動(dòng)者具有《勞動(dòng)合同法》第三十九條相應(yīng)情形超過一年(相應(yīng)情形呈連續(xù)或持續(xù)狀態(tài)的，從相應(yīng)行為終了之日起計(jì)算)解除勞動(dòng)合同，且解除勞動(dòng)合同前勞動(dòng)者仍在用人單位工作的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法解除。

4）重慶：1年

《重慶市職工權(quán)益保障條例》第二十六條第二款：

“用人單位應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道職工違反規(guī)章制度行為之日起一年內(nèi)作出處理決定。逾期未處理的，不再追究該違章責(zé)任?！?/p>

5）天津：6個(gè)月

《關(guān)于印發(fā)天津市貫徹落實(shí)<勞動(dòng)合同法>若干問題實(shí)施細(xì)則的通知》第十二條：勞動(dòng)者有《勞動(dòng)合同法》第三十九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第四項(xiàng)、第五項(xiàng)、第六項(xiàng)情形之一，用人單位與勞動(dòng)者解除勞動(dòng)合同的，應(yīng)自知道或應(yīng)當(dāng)知道勞動(dòng)者存在上述情形之日起六個(gè)月內(nèi)做出解除勞動(dòng)合同的決定。

6）浙江：5個(gè)月

浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭浙江省勞動(dòng)人事爭議仲裁院關(guān)于印發(fā)<關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件若干問題的解答(二)>的通知 第八問：

八、勞動(dòng)者違反用人單位的規(guī)章制度，符合用人單位解除勞動(dòng)合同條件的。用人單位行使解除勞動(dòng)合同權(quán)利的期限是多長？

答：勞動(dòng)者違反用人單位的規(guī)章制度，符合用人單位解除勞動(dòng)合同的條件。用人單位一般應(yīng)當(dāng)自知道或者應(yīng)當(dāng)知道之日起5個(gè)月內(nèi)行使解除勞動(dòng)合同的權(quán)利。

7）廣東汕頭：1年。

《汕頭經(jīng)濟(jì)特區(qū)職工權(quán)益保障條例》第46條第2款：“用人單位應(yīng)當(dāng)從知道或者應(yīng)當(dāng)知道職工違反規(guī)章制度行為之日起一年內(nèi)作出處理決定。逾期未處理的，不再追究該違章責(zé)任。”

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