作者：張萬軍，西南政法大學(xué)法學(xué)博士，內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)教授，內(nèi)蒙古鋼苑律師事務(wù)所律師。

一、本案基本事實及裁判觀點

2012年8月，陳某某、張某某等人因工程需要取土，通過某辦事處聯(lián)系上時任某村委書記的被告人付某。付某帶領(lǐng)陳某某選定已被征收但未開發(fā)的南坑山作為取土點，并叫來時任村副主任的李某，謊稱政府已同意取土。二人與陳某某談妥以10萬元包干，允諾其不限量取土并負(fù)責(zé)處理與村民的糾紛。事后，陳某某分?jǐn)?shù)次支付10萬元，付某將其中2萬元交予李某，余下8萬元自行占有。李某將1萬元以“青苗費”名義入村賬，另1萬元私吞。案發(fā)后，二人退繳全部違法所得，付某另退賠國家損失10萬元。

一審法院以盜竊罪判處付某、李某有期徒刑并處罰金。二審法院則認(rèn)為，付某系根據(jù)辦事處領(lǐng)導(dǎo)要求協(xié)助處理取土事宜，其行為未違背管委會意愿，不構(gòu)成對國有土地的非法侵占。所收10萬元系村集體因協(xié)助取土、協(xié)調(diào)糾紛而獲得的補(bǔ)償，應(yīng)屬村集體財產(chǎn)。付某、李某利用職務(wù)便利將該筆款項非法占有，構(gòu)成職務(wù)侵占罪。鑒于二人均系從犯，具有坦白、退贓情節(jié)，且付某有立功表現(xiàn)，犯罪情節(jié)輕微，故依法免予刑事處罰。

（案例來源：人民法院案例庫，題目：付某、李某職務(wù)侵占案，入庫編號：2023-03-1-226-001）

裁判要旨：

1.盜竊罪中“非法占有目的”的理解與認(rèn)定問題。盜竊罪的實質(zhì)是違背權(quán)利人的意愿“打破占有”并“建立非法占有”，即被害人自始不同意財產(chǎn)的轉(zhuǎn)移。

2.職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)便利”的實質(zhì)是行為人基于工作職責(zé)能夠占用、處分本單位財物。在代表單位處理事務(wù)過程中，利用職務(wù)之便，將本應(yīng)交單位的財物據(jù)為已有的，屬于職務(wù)侵占。

二、法理分析

從本案的裁判理由可以看出，盜竊罪與職務(wù)侵占罪的界限在于行為人是否“利用職務(wù)便利”以及是否“違背權(quán)利人意愿”非法轉(zhuǎn)移財產(chǎn)。盜竊罪強(qiáng)調(diào)行為人以秘密手段打破他人對財物的占有，而職務(wù)侵占罪則側(cè)重于行為人利用其職務(wù)所形成的管理、經(jīng)手單位財物的便利條件，將本單位財物非法占為己有。本案中，付某作為村委書記，其協(xié)助處理取土事宜的行為具有職務(wù)屬性，所收取的款項本質(zhì)上屬于村集體因提供協(xié)調(diào)、補(bǔ)償?shù)确?wù)而獲得的補(bǔ)償款，應(yīng)認(rèn)定為單位財物。其與李某利用職務(wù)便利截留、私分該款，符合職務(wù)侵占罪的行為特征。

二審法院對“利用職務(wù)便利”的認(rèn)定體現(xiàn)了實質(zhì)判斷的立場。付某雖無權(quán)直接處分已被征收的土地，但其作為村干部，代表村集體處理外來單位與村民之間的用地、補(bǔ)償糾紛，具有職務(wù)上的便利條件。其在該過程中將本應(yīng)歸屬于村集體的款項據(jù)為己有，正是利用了其職務(wù)所形成的機(jī)會和權(quán)限，符合職務(wù)侵占罪中“利用職務(wù)便利”的本質(zhì)特征。

此外，法院對共同犯罪中主從犯的區(qū)分、量刑情節(jié)的把握也體現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。付某在犯罪中起主要作用，系主犯；李某起次要作用，系從犯，依法應(yīng)從寬處理。二人均具有坦白、退贓情節(jié)，付某還有立功表現(xiàn)，且犯罪情節(jié)輕微，法院最終依法免除刑事處罰，既體現(xiàn)了刑法懲戒犯罪的功能，也充分貫徹了寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策，對類似案件的處理具有參考價值。

這一判決準(zhǔn)確把握了職務(wù)侵占罪與盜竊罪的本質(zhì)區(qū)別，對司法實踐中準(zhǔn)確認(rèn)定類似行為性質(zhì)具有重要指導(dǎo)意義。尤其在農(nóng)村基層組織人員涉案案件中，如何認(rèn)定“利用職務(wù)便利”和“單位財物”，本案提供了清晰的裁判思路，有助于統(tǒng)一法律適用標(biāo)準(zhǔn)，提升司法公信力。包頭鋼苑刑事律師團(tuán)隊是包頭專業(yè)律師團(tuán)隊，由內(nèi)蒙古科技大學(xué)法學(xué)教授張萬軍博士領(lǐng)銜組成，擅長重大、疑難、復(fù)雜的刑事案件的辯護(hù)與代理，成功辦理一系列重大有影響力的職務(wù)犯罪、經(jīng)濟(jì)犯罪及刑民交叉案件。團(tuán)隊秉持專業(yè)、精英、品牌的發(fā)展思路，推行刑事辯護(hù)的標(biāo)準(zhǔn)化、規(guī)范化和精細(xì)化，致力于維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

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