作者：周軍律師.

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建設(shè)工程合同中，經(jīng)常會(huì)有工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按某類(lèi)工程取費(fèi)，并下浮一定比例的約定。雙方如果在合同履行過(guò)程中出現(xiàn)糾紛，工程造價(jià)鑒定便是解決工程價(jià)款爭(zhēng)議的重要手段之一。

那么，如果工程造價(jià)鑒定取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)變化時(shí)，是否仍按原約定下浮率下浮？

最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實(shí)務(wù)問(wèn)答》中明確：

由于下浮率與工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)直接相關(guān)，如果工程造價(jià)鑒定取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)變化，則之前約定的下浮率就失去了計(jì)價(jià)基礎(chǔ)，因此，不應(yīng)按原約定下浮率對(duì)工程造價(jià)鑒定結(jié)果進(jìn)行下浮。

最高院認(rèn)為，

關(guān)于案涉工程款是否計(jì)算下浮率的問(wèn)題。根據(jù)雙方簽訂的《建筑工程合同》約定，案涉工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)為按二類(lèi)工程取費(fèi)，按不含稅總造價(jià)（安裝主材除外）下浮2.29%（商鋪）和1.44%（住宅）。一般而言，工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)越高，工程款結(jié)算金額就越多，施工方最終可得利益也就越大。因此，在建設(shè)工程施工合同法律關(guān)系中，施工方往往傾向約定較高的取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)此，建設(shè)方則通過(guò)與施工方約定一個(gè)工程價(jià)款的下浮率來(lái)降低應(yīng)付工程款的數(shù)額。

可見(jiàn)，在同一份建設(shè)工程施工合同中，下浮率多少與取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)高低直接相關(guān)。一般來(lái)說(shuō)，取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)越高，下浮率就越高。而案涉工程造價(jià)鑒定是按新施行的建筑工程綜合定額取費(fèi)，而沒(méi)有按合同約定的二類(lèi)工程取費(fèi)。從本案情況來(lái)看，與二類(lèi)工程取費(fèi)相比，按照建筑工程綜合定額取費(fèi)，工程造價(jià)已經(jīng)大幅下降，故不存在讓利的問(wèn)題。由于下浮率與工程取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)直接相關(guān)，如果改變二類(lèi)工程取費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)，則之前約定的下浮率就失去了計(jì)價(jià)基礎(chǔ)。進(jìn)而，原合同中關(guān)于下浮率的約定已不再適用。

另外，建設(shè)工程造價(jià)下浮率的確定，需要施工方明確表示同意。對(duì)建設(shè)方而言，下浮率意味著施工方在工程造價(jià)基礎(chǔ)上少收建設(shè)方一定比例的工程款。既然按下浮率計(jì)算工程款將使施工方可得收入減少，那么工程款是否下浮以及下浮多少比例都因與施工方切身利益相關(guān)而必須經(jīng)施工方明確同意。

周軍律師提醒，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返诙l第一款，當(dāng)事人對(duì)于工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款的約定屬于建設(shè)工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，而工程造價(jià)下浮率關(guān)系到工程價(jià)款的結(jié)算，也屬于合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。在案涉工程造價(jià)鑒定不按照二類(lèi)工程標(biāo)準(zhǔn)取費(fèi)后，原合同中約定的下浮率已失去計(jì)價(jià)基礎(chǔ)。此時(shí)，如果還要對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行下浮，則應(yīng)由當(dāng)事人另行約定下浮率標(biāo)準(zhǔn)且該標(biāo)準(zhǔn)須取得各方一致同意。

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觀點(diǎn)來(lái)源：最高人民法院民事審判第一庭編《民事審判實(shí)務(wù)問(wèn)答》，2021年7月第1版。

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