毒品犯罪不同于一般刑事犯罪，通常是在極為隱蔽的狀態(tài)下完成的，公安機關(guān)在緝毒過程中，往往安排偵查人員和特情人員，采取假扮吸毒者或毒販的方法與販毒嫌疑人接觸，誘使其販賣毒品，從而在人贓俱獲的情況下將犯罪嫌疑人抓獲。運用特情偵破案件，是目前世界各國打擊毒品犯罪的有效手段。在毒品案件的偵查過程中，經(jīng)常會有特情使用不規(guī)范的情況發(fā)生。因此，在審判實踐中，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)別特情介入的不同情形，分別處理。

（一）犯意引誘問題

犯意引誘，是指行為人本沒有實施毒品犯罪的主觀意圖，而是在特情誘惑和促成下形成犯意，進而實施毒品犯罪的。

資深刑事辯護律師、從事刑辯業(yè)務(wù)十多年的要永輝律師解答：

構(gòu)成犯意引誘的條件有三個：

一是誘使者的身份必須特定，必須是警察或其他司法人員或他們派出的耳目，一般公民不能作為誘使者；二是誘使者不僅提供機會，還必須以積極行為誘使行為人實施犯罪；三是被告人毒品犯罪的故意和內(nèi)容是經(jīng)特情引誘而萌發(fā)的，并不是原有的。這種情況的特情引誘在英美法中被稱為“偵查陷阱”，被告人可以據(jù)此提出免罪辯護。我國法律對此沒有明文規(guī)定，在學(xué)術(shù)界對于被誘惑者是否應(yīng)負刑事責(zé)任存有爭議。

筆者認為，對于具有犯意引誘情形的被告人，應(yīng)以販賣毒品罪論處。因為在犯意引誘的情況下，雖然行為人本沒有實施毒品犯罪的主觀意圖，但是行為人在具有是否從事犯罪行為的絕對選擇權(quán)的前提下，選擇了實施犯罪行為，這就充分體現(xiàn)了行為人的自由意志，并且在上述行為中起主導(dǎo)作用的還是犯罪分子本人，因此不影響販賣毒品罪的成立。

其次，在目前的司法狀況下，鑒于毒品犯罪的嚴(yán)重社會危害性，這樣規(guī)定符合從嚴(yán)懲治毒品犯罪、維護社會秩序的實際需要。但是在量刑時，應(yīng)考慮從輕處罰。《大連會議紀(jì)要》明確指出：對因“犯意引誘”實施毒品犯罪的被告人，根據(jù)罪刑相適應(yīng)原則，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，無論涉案毒品數(shù)量多大，都不應(yīng)判處死刑立即執(zhí)行。

（二）數(shù)量引誘問題

數(shù)量引誘，是指行為人本來只有實施數(shù)量較小的毒品犯罪的故意，在特情引誘下實施了數(shù)量較大甚至達到可判處死刑數(shù)量的毒品犯罪。對具有數(shù)量引誘情形的被告人，應(yīng)認定構(gòu)成販賣毒品罪。因為行為人本來就具有實施毒品犯罪的主觀意圖，特情人員只是提供了一定的條件和機會，在某種程度上強化了行為人的犯罪意圖，在客觀上起到了一定的推動作用，促使其犯罪行為迅速完成。

在上述行為中，犯罪故意在先，即使沒有特情引誘，其也必然會實施販賣毒品的行為，故特情人員的“數(shù)量引誘”并不影響對行為人所實施販賣毒品行為的定性。但是在量刑時，應(yīng)考慮從輕處罰。《大連會議紀(jì)要》明確指出：對因“數(shù)量引誘”實施毒品犯罪的被告人，應(yīng)當(dāng)依法從輕處罰，即使毒品數(shù)量超過實際掌握的死刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，一般也不判處死刑立即執(zhí)行。

（三）特情介入案件中應(yīng)注意的其他問題

1.對于特情在使用中是否嚴(yán)格遵守有關(guān)規(guī)定情況不明的案件，應(yīng)主動同緝毒部門聯(lián)系，了解有關(guān)情況。對于不能排除“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的案件，在考慮是否對被告人判處死刑立即執(zhí)行時，要留有余地。

2.被告人受間接引誘而實施毒品犯罪的，參照“犯意引誘”和“數(shù)量引誘”的原則辦理。

3.對于特情提供的情況，必須經(jīng)過查證屬實，符合刑事訴訟法和司法解釋規(guī)定的證據(jù)條件的，才能作為證據(jù)使用。

4.因特情介入，其犯罪行為一般都在偵查機關(guān)的控制之下，毒品一般也不會繼續(xù)流入社會，其社會危害程度大大減輕，這在量刑時，應(yīng)當(dāng)加以考慮。

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