作者：金翰明律師，詐騙犯罪案件辯護(hù)律師，廣強(qiáng)律師事務(wù)所詐騙犯罪辯護(hù)與研究中心秘書(shū)長(zhǎng)

對(duì)于涉公司經(jīng)營(yíng)類(lèi)的詐騙罪、合同詐騙罪案件，不少案件中會(huì)附帶有偽造公司、企業(yè)印章的行為，從辦案機(jī)關(guān)指控的角度，該類(lèi)行為一方面會(huì)涉及到刑法中關(guān)于罪數(shù)的認(rèn)定問(wèn)題，另一方面辦案機(jī)關(guān)也會(huì)因?yàn)閭卧旃?、企業(yè)印章行為本身的違法性和目的性，認(rèn)定涉案人員有實(shí)施詐騙罪、合同詐騙罪的犯罪故意，更易導(dǎo)致入罪結(jié)果。

但是由于偽造公司、企業(yè)印章行為與詐騙犯罪之間的關(guān)系和區(qū)分，以及在具體案件中事實(shí)、證據(jù)的認(rèn)定和辦案機(jī)關(guān)的指控取舍，偽造公司、企業(yè)印章罪在司法實(shí)務(wù)中也可能成為詐騙罪、合同詐騙罪案件的輕罪辯護(hù)方向。

第一，根據(jù)刑法中關(guān)于罪數(shù)的規(guī)定，如果涉案人員同時(shí)構(gòu)成詐騙犯罪與偽造公司、企業(yè)印章罪，偽造公司、企業(yè)印章行為的目的又是為了實(shí)施詐騙犯罪，兩者之間具備典型的手段與目的的關(guān)系，符合牽連犯的規(guī)定，不應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰，而是按照從一重罪的處罰原則。所以一般案件中，辦案機(jī)關(guān)可能在《起訴書(shū)》中會(huì)按照詐騙罪、偽造公司、企業(yè)印章罪兩個(gè)罪名進(jìn)行指控，但是在法院的最終判決中，會(huì)更為精準(zhǔn)的按照一罪（通常為詐騙罪）進(jìn)行判罰。

此即兩罪都成立的情況下罪數(shù)、罪名的認(rèn)定。

第二，不少案件中，辦案機(jī)關(guān)的指控事實(shí)中既包括涉案人員偽造公司、企業(yè)印章行為，又包括涉詐騙犯罪的相關(guān)行為，但是依據(jù)案件事實(shí)、證據(jù)，詐騙罪、合同詐騙罪的指控難以成立，此時(shí)，偽造公司、企業(yè)印章罪往往會(huì)成為辦案機(jī)關(guān)規(guī)避全案無(wú)罪處理結(jié)果的輕罪選擇。

例如在我們參與處理的兩起涉社保詐騙犯罪案件的指控中，即存在上述罪名認(rèn)定和判罰處理的問(wèn)題。

其一，在我們處理的H省某涉社保詐騙案件中，辦案機(jī)關(guān)指控的罪名同時(shí)包括偽造公司、企業(yè)印章罪和詐騙罪，但是由于涉案的相關(guān)實(shí)物證據(jù)材料和相關(guān)證人證言能夠證明，在涉案行為發(fā)生時(shí)，當(dāng)?shù)厝松绮块T(mén)允許和鼓勵(lì)掛靠補(bǔ)繳社保行為，且當(dāng)?shù)赜邢嚓P(guān)政策保障靈活就業(yè)、個(gè)人繳納、失地繳納等方式參保，相關(guān)文件明確社保擴(kuò)面的要求。基于上述事實(shí)、證據(jù)，辦案機(jī)關(guān)最終認(rèn)定涉案人員系依據(jù)政策規(guī)定實(shí)施相關(guān)行為，人社部門(mén)及其相關(guān)人員沒(méi)有陷入認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，不符合詐騙罪的構(gòu)成要件。

但是在這個(gè)案件中，由于涉案公司為了參保人員提供掛靠、補(bǔ)繳的便利，通過(guò)中介私刻了幾十家公司的印章，最終辦案機(jī)關(guān)認(rèn)定涉案人員構(gòu)成偽造公司、企業(yè)印章罪，做輕罪處理。當(dāng)然本案關(guān)于偽造公司、企業(yè)印章罪是否能夠成立，也存在一定的爭(zhēng)議，但是刑事案件的判決受諸多因素影響，最終也只能做折中處理。

在該起案件中，存在辦案機(jī)關(guān)同時(shí)指控偽造公司、企業(yè)印章罪和詐騙罪兩罪的情況，在詐騙罪無(wú)法成立的情況下，辦案機(jī)關(guān)最終選擇判罰輕罪偽造公司、企業(yè)印章罪。

這里有一個(gè)題外話，如果回歸到刑法關(guān)于牽連犯的規(guī)定，辦案機(jī)關(guān)本應(yīng)在《起訴書(shū)》中說(shuō)明清楚，涉案人員雖然被控偽造公司印章和詐騙犯罪兩個(gè)行為，但兩個(gè)行為之間符合牽連犯的規(guī)定，應(yīng)做一罪處理。從法院最終一罪判罰結(jié)果來(lái)看，檢察機(jī)關(guān)堅(jiān)持以兩罪指控，應(yīng)是已經(jīng)考慮到本案詐騙罪可能無(wú)法定罪，故意為之的指控選擇。

其二，在我們處理的S省某涉社保詐騙案件中，在案證據(jù)中雖包括涉案公司持有的幾十家公司的印章，但是辦案機(jī)關(guān)指控罪名只有詐騙罪一罪，并未涉及偽造公司、企業(yè)印章罪，從辦案機(jī)關(guān)的角度出發(fā)，其是按照一罪的處罰原則進(jìn)行指控。

相較于前案，該案件的爭(zhēng)議點(diǎn)和辯點(diǎn)更加鮮明。本案參保人員甚至并非是補(bǔ)繳社保，僅僅是掛靠公司正常參保、每月繳納參保費(fèi)用，但是辦案機(jī)關(guān)卻僅僅依據(jù)部分法律法規(guī)中相關(guān)規(guī)定，認(rèn)為勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)與其參保關(guān)系一致，涉案公司為其他企業(yè)員工代繳社保存在虛構(gòu)事實(shí)，因此構(gòu)成詐騙罪。

該案件的指控邏輯存在諸多問(wèn)題，其僅僅從“虛構(gòu)事實(shí)”罪名描述的形式要件來(lái)認(rèn)定詐騙罪，而忽視了詐騙罪的本質(zhì)要求是非法占有目的下的欺騙手段和騙取目的。辦案機(jī)關(guān)僅僅因?yàn)閽炜繀⒈Ｐ袨橹?，部分存在不真?shí)內(nèi)容的勞動(dòng)關(guān)系證明，即認(rèn)定涉案公司提交材料的行為屬于虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的欺騙行為，認(rèn)定涉案人員成立詐騙罪。其忽視了涉案公司辦理的是正常參保、每月繳納參保費(fèi)用、為參保人員獲取參保待遇。本案雖然存在掛靠行為，但是涉案參保行為以及參保人員獲取社保待遇的行為，與非掛靠關(guān)系的參保行為之間不存在實(shí)質(zhì)區(qū)別，也沒(méi)有給人社部門(mén)以及國(guó)家社?；鹪斐扇魏蔚娜藶榛蛘叻钦p失，因此本案不應(yīng)成立詐騙罪。

本案中，辦案機(jī)關(guān)并未指控偽造公司、企業(yè)印章罪，僅以詐騙罪一罪指控。但是在案件的處理過(guò)程中，辦案機(jī)關(guān)對(duì)詐騙罪的指控也存在難點(diǎn)和動(dòng)搖，因此后續(xù)對(duì)公司持有印章的行為進(jìn)行了進(jìn)一步的核實(shí)。

對(duì)于本案，不排除辦案機(jī)關(guān)后續(xù)在全面審查后，認(rèn)為指控詐騙罪難以成立，變更指控罪名為偽造公司、企業(yè)印章罪的情況。因此對(duì)于此類(lèi)案件，尤其是辦案機(jī)關(guān)指控罪名只有一罪的情況下，在司法實(shí)踐中確實(shí)存在輕罪辯護(hù)的空間和選擇。這也是很多詐騙罪案件，因?yàn)樵p騙罪是重罪而應(yīng)當(dāng)作出的辯護(hù)選擇。

至于具體案件中，當(dāng)事人是否能夠成立偽造公司、企業(yè)印章罪，又是另一層面的辯護(hù)問(wèn)題了。

有人會(huì)說(shuō)，很多案件既然是牽連關(guān)系，行為人本應(yīng)構(gòu)成兩罪，最終按照牽連關(guān)系，處斷的一罪原則判罰即可，為什么要討論兩罪之間的區(qū)分和辯護(hù)。這個(gè)問(wèn)題的本質(zhì)是因?yàn)閷?shí)務(wù)中的很多指控和判罰，與理論之間尚存在偏差，不少案件從當(dāng)事人的角度來(lái)說(shuō)，最終真的成為了此罪與彼罪的問(wèn)題。