走出去智庫（CGGT）觀察

十四屆全國人大常委會第十二次會議通過修訂后的《中華人民共和國反洗錢法》，自2025年1月1日起施行。修訂后的反洗錢法進一步完善洗錢上游犯罪范圍的表述，規(guī)定掩飾、隱瞞“其他犯罪”的犯罪所得及其收益的來源、性質(zhì)也屬于洗錢活動。

走出去智庫（CGGT）特約法律專家、北京金誠同達（上海）律師事務(wù)所合伙人王潛認為，新《反洗錢法》除了進一步完善和細化金融機構(gòu)的反洗錢合規(guī)義務(wù)，也針對特定非金融機構(gòu)的主體范圍、合規(guī)義務(wù)內(nèi)容和法律責(zé)任而做出更為清晰的規(guī)范和界定。特定非金融機構(gòu)在執(zhí)行反洗錢合規(guī)方案時，需要注意區(qū)分本企業(yè)所處行業(yè)與金融機構(gòu)的差異，設(shè)計適合于本行業(yè)及本企業(yè)的合規(guī)方案，避免照搬金融機構(gòu)的合規(guī)義務(wù)。

此外，作為全球反洗錢和反恐怖融資國際標(biāo)準(zhǔn)制定機構(gòu)，金融行動特別工作組（FATF）近年來也不斷倡導(dǎo)，應(yīng)加強國家間反洗錢協(xié)作，并就特定非金融行業(yè)和職業(yè)應(yīng)當(dāng)采取的反洗錢措施提供了指引和建議，從而實現(xiàn)對洗錢情報的充分獲取和分析，進而確保對贓款跨境流動的及時發(fā)現(xiàn)和有效阻斷。

特定非金融機構(gòu)如何做好反洗錢合規(guī)管理？今天，走出去智庫（CGGT）刊發(fā)王潛的文章，供關(guān)注特定非金融機構(gòu)合規(guī)管理的讀者參閱。

要點

1、從刑行法律責(zé)任銜接的角度看，對于未履行反洗錢合規(guī)義務(wù)而發(fā)生洗錢危害后果的案件，還可能被刑事司法評價為“放任危害后果的發(fā)生”，并進而追究不作為犯罪或者洗錢共犯的刑事責(zé)任，導(dǎo)致法律風(fēng)險從行政責(zé)任向刑事責(zé)任遞延。

2.特定非金融機構(gòu)的反洗錢合規(guī)方案應(yīng)把握內(nèi)部控制與外部控制兩條主線，執(zhí)行八大合規(guī)舉措，并設(shè)置針對與反洗錢有關(guān)的危機事件或高風(fēng)險事件的處置方案，及時且高效的預(yù)防、發(fā)現(xiàn)、監(jiān)控、管理和控制相關(guān)風(fēng)險。

3、由于新《反洗錢法》剛剛生效，針對部分特定非金融的反洗錢合規(guī)細則性規(guī)范尚未發(fā)布，因此，特定非金融機構(gòu)在制定和執(zhí)行反洗錢方案時，還需要兼顧反洗錢義務(wù)與其他法律義務(wù)之間的協(xié)調(diào)和適配。

正文

近年來，在反洗錢與反恐怖融資的全球化實踐中，除了金融機構(gòu)擔(dān)負應(yīng)然的反洗錢合規(guī)職能，其他與資金流轉(zhuǎn)或資產(chǎn)轉(zhuǎn)換發(fā)生高密度聯(lián)系的特定非金融機構(gòu)也越發(fā)受到反洗錢監(jiān)管的關(guān)注；相應(yīng)的，在全球反洗錢立法中，立法者也逐步為特定非金融機構(gòu)加負更為重要且緊迫的合規(guī)義務(wù)和反洗錢職能。

在中國法背景下，2025年1月1日，新修訂的《反洗錢法》生效。值得注意的是，新《反洗錢法》除了進一步完善和細化金融機構(gòu)的反洗錢合規(guī)義務(wù)，也針對特定非金融機構(gòu)的主體范圍、合規(guī)義務(wù)內(nèi)容和法律責(zé)任而做出更為清晰的規(guī)范和界定。

這意味著，在中國的反洗錢實踐中，新法規(guī)定的特定非金融機構(gòu)須履行法定合規(guī)義務(wù)，從而承擔(dān)反洗錢的法律職能與社會責(zé)任。本文擬結(jié)合筆者的反洗錢合規(guī)實務(wù)經(jīng)驗，對特定非金融機構(gòu)的反洗錢合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)、架構(gòu)和執(zhí)行要點進行明晰，以期為特定非金融機構(gòu)的反洗錢合規(guī)建設(shè)帶來有益啟發(fā)。

一、范圍與責(zé)任：新法下的特定非金融機構(gòu)

根據(jù)新《反洗錢法》的規(guī)定，承擔(dān)反洗錢專門義務(wù)的特定非金融機構(gòu)包括：

? 提供房屋銷售、房屋買賣經(jīng)紀(jì)服務(wù)的房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)或者房地產(chǎn)中介機構(gòu)；

? 接受委托為客戶辦理買賣不動產(chǎn)，代管資金、證券或者其他資產(chǎn)，代管銀行賬戶、證券賬戶，為成立、運營企業(yè)籌措資金以及代理買賣經(jīng)營性實體業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、公證機構(gòu)；

? 從事規(guī)定金額以上貴金屬、寶石現(xiàn)貨交易的交易商；

? 國務(wù)院反洗錢行政主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門根據(jù)洗錢風(fēng)險狀況確定的其他需要履行反洗錢義務(wù)的機構(gòu)。

針對前述特定非金融機構(gòu)，新《反洗錢法》規(guī)定，依照本法規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施，建立健全反洗錢內(nèi)部控制制度，履行客戶盡職調(diào)查、客戶身份資料和交易記錄保存、大額交易和可疑交易報告、反洗錢特別預(yù)防措施等反洗錢義務(wù)。

在法律責(zé)任層面，反洗錢合規(guī)成為前述特定非金融機構(gòu)的強制性義務(wù)，并且針對未有效履行反洗錢義務(wù)的情形，《反洗錢法》還新增了如下法律責(zé)任：

? 特定非金融機構(gòu)違反本法規(guī)定的，由有關(guān)特定非金融機構(gòu)主管部門責(zé)令限期改正；

? 情節(jié)較重的，給予警告或者處五萬元以下罰款；

? 情節(jié)嚴(yán)重或者逾期未改正的，處五萬元以上五十萬元以下罰款；

? 對有關(guān)負責(zé)人，可以給予警告或者處五萬元以下罰款。

此外，從刑行法律責(zé)任銜接的角度看，對于未履行反洗錢合規(guī)義務(wù)而發(fā)生洗錢危害后果的案件，還可能被刑事司法評價為“放任危害后果的發(fā)生”，并進而追究不作為犯罪或者洗錢共犯的刑事責(zé)任，導(dǎo)致法律風(fēng)險從行政責(zé)任向刑事責(zé)任遞延。

因此，在新《反洗錢法》背景下，作為法律強制性義務(wù)的履行主體，特定非金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)結(jié)合《反洗錢法》、反洗錢行政主管部門及特定非金融機構(gòu)主管部門的法律合規(guī)要求，綜合考量本行業(yè)和本企業(yè)的外部商業(yè)經(jīng)營及內(nèi)部管理特點，制定有針對性的反洗錢合規(guī)方案，將新《反洗錢法》規(guī)定的法定義務(wù)落實到具體的合規(guī)制度中，從而有效預(yù)防和監(jiān)控洗錢風(fēng)險，避免法律責(zé)任。

二、內(nèi)控與外控：反洗錢合規(guī)方案的兩條主線

在對反洗錢合規(guī)架構(gòu)的搭建中，義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)關(guān)注“內(nèi)控”與“外控”兩條主線，并明確各項反洗錢合規(guī)舉措的具體執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)。

1.內(nèi)控結(jié)構(gòu)及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)

就內(nèi)控結(jié)構(gòu)而言，義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)在組織框架、規(guī)章制度、治理和管理流程、崗位與人員安排、監(jiān)督與報告路線等方面融入反洗錢合規(guī)要素，并在合規(guī)預(yù)防、風(fēng)險管理與業(yè)務(wù)操作之間形成相互聯(lián)通和互動的運行機制。在反洗錢內(nèi)控中，義務(wù)主體需特別設(shè)置如下五大要素：

第一，【高層職能】應(yīng)明確管理層對反洗錢合規(guī)職能的承擔(dān)，即具體設(shè)置監(jiān)事會、董事會、高級管理人員及各部門和分支機構(gòu)管理人員的反洗錢職責(zé)權(quán)限，增強相關(guān)管理人員在下述合規(guī)活動中的具體職能：

? 制定反洗錢合規(guī)管理的基本政策和方向；

? 設(shè)定和調(diào)整反洗錢合規(guī)風(fēng)險管理偏好和閥值；

? 在反洗錢的關(guān)鍵性程序中承擔(dān)決策與審批職能；

? 提示和監(jiān)督各級管理人員對合規(guī)義務(wù)的履行；

? 審議本企業(yè)的反洗錢工作報告和意見建議；

? 及時了解重大洗錢風(fēng)險事件及處理情況；

? 其他與本單位反洗錢合規(guī)管理決策、審議、審批、授權(quán)和監(jiān)督有關(guān)的職能。

第二，【專業(yè)崗位】應(yīng)設(shè)置內(nèi)部反洗錢部門、崗位和人員，即單獨設(shè)置反洗錢部門和崗位，或在綜合性合規(guī)崗位中任命具有反洗錢實務(wù)能力的專門人員，并由該部門、崗位或人員執(zhí)行下述職能：

? 制定合規(guī)管理的工作計劃和執(zhí)行步驟；

? 協(xié)調(diào)反洗錢合規(guī)與各業(yè)務(wù)條線的聯(lián)通與互動；

? 起草和制定反洗錢制度、流程；

? 接受反洗錢事件的內(nèi)部舉報，并開展調(diào)查；

? 對涉及反洗錢嚴(yán)重違規(guī)的部門、人員，提出處理意見；

? 與他與反洗錢有關(guān)的專業(yè)處理職能。

第三，【專門文件】應(yīng)設(shè)置與反洗錢規(guī)則及執(zhí)行反洗錢合規(guī)有關(guān)的專門性文件，即擬定有針對性的反洗錢書面規(guī)章制度，或者在內(nèi)部合規(guī)制度、職權(quán)職責(zé)規(guī)范或其他規(guī)則性文件中，列舉和釋明與反洗錢有關(guān)的規(guī)則內(nèi)容，這些規(guī)則內(nèi)容通常為：

? 反洗錢的目標(biāo)；

? 義務(wù)主體的范圍；

? 流程性程序事項中的反洗錢合規(guī)要求；

? 職責(zé)權(quán)限履行事項中的反洗錢合規(guī)要求；

? 鼓勵與禁止的行為類型；

? 獎勵與罰則；

? 其他與反洗錢合規(guī)規(guī)則有關(guān)的內(nèi)容。

第四，【培訓(xùn)教育】應(yīng)就反洗錢合規(guī)事項開展培訓(xùn)活動和宣傳活動，相關(guān)的培訓(xùn)活動和宣傳活動通常包括：

? 書面的內(nèi)部宣傳手冊；

? 針對不同層級員工的合規(guī)培訓(xùn)

? 針對特定崗位人員的合規(guī)培訓(xùn)

? 針對特定崗位人員的專門教育與考核

? 其他增強企業(yè)人員反洗錢合規(guī)技能的知識性活動。

第五，【危機處置】應(yīng)設(shè)置針對與反洗錢有關(guān)的危機事件或高風(fēng)險事件的處置方案，及時且高效的發(fā)現(xiàn)、監(jiān)控、管理和控制相關(guān)風(fēng)險。危機處置方案包括如下內(nèi)容：

? 危機和高風(fēng)險事件的定義與標(biāo)準(zhǔn)；

? 危機發(fā)現(xiàn)機制；

? 危機控制的方法、措施和流程；

? 向外部報告的內(nèi)容和步驟；

? 與執(zhí)法部門的聯(lián)動；

? 其他與危機的發(fā)現(xiàn)與控制有關(guān)的處置措施

2.外控結(jié)構(gòu)及執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)

就外部控制而言，主要涉及義務(wù)主體與客戶、義務(wù)主體與執(zhí)法部門之間的互動。在反洗錢合規(guī)實踐中，構(gòu)建外部控制結(jié)構(gòu)需關(guān)注如下三大要素：

第一，【客戶盡職調(diào)查】義務(wù)主體應(yīng)針對客戶身份識別而設(shè)置專門的盡職調(diào)查制度，并依法采取合理方法，將客戶身份識別要求嵌入業(yè)務(wù)流程中，包括識別客戶身份、建立業(yè)務(wù)關(guān)系或進行交易的目的和意圖、非自然人客戶的受益所有人情況，了解自然人客戶的交易是否為本人操作和交易的實際受益人。

此外，在客戶盡職調(diào)查中，應(yīng)當(dāng)特別注意識別如下主體：

? 國家反恐怖主義工作領(lǐng)導(dǎo)機構(gòu)認定并由其辦事機構(gòu)公告的恐怖活動組織和人員；

? 外交部發(fā)布的執(zhí)行聯(lián)合國安理會決議通知中涉及定向金融制裁的組織和人員；

? 國務(wù)院反洗錢行政主管部門認定或者會同國家有關(guān)機關(guān)認定的，具有重大洗錢風(fēng)險、不采取措施可能造成嚴(yán)重后果的組織和人員。

第二，【客戶身份資料和交易記錄保存】義務(wù)主體應(yīng)建立客戶身份資料和交易記錄保存制度，明確應(yīng)保存的信息內(nèi)容、范圍、保存期限、存儲介質(zhì)、反洗錢用途和訪問權(quán)限等內(nèi)容。

在對相關(guān)信息的界定和篩選時，義務(wù)主體需充分考慮如下條件：

? 相關(guān)信息是否足夠反映客戶的身份情況；

? 相關(guān)信息是否全面記錄交易或者業(yè)務(wù)經(jīng)過和資金/資產(chǎn)流轉(zhuǎn)情況；

? 相關(guān)信息能否在反洗錢調(diào)查中重現(xiàn)或者追溯相關(guān)事件。

第三，【可疑事件報告與調(diào)查配合】義務(wù)主體應(yīng)當(dāng)建立與反洗錢行政主管部門和執(zhí)法部門的互動機制，明確可疑事件的范圍和標(biāo)準(zhǔn)，向監(jiān)管部門報告的條件，以及配合監(jiān)管部門調(diào)查的流程和方法。

需要注意的是，由于特定非金融機構(gòu)與金融機構(gòu)在業(yè)務(wù)內(nèi)容和管理模式上的差異，對可疑事件的判斷，需要結(jié)合義務(wù)主體所處行業(yè)領(lǐng)域及自身特點而綜合判斷，通常需要考慮如下因素：

? 本行業(yè)及本企業(yè)的客戶特點、業(yè)務(wù)內(nèi)容特點和資金/資產(chǎn)特點；

? 本行業(yè)的法律監(jiān)管規(guī)則或者行業(yè)規(guī)則；

? 與本行業(yè)或本企業(yè)有關(guān)的參考洗錢事件或法律案件。

三、反洗錢與其他合規(guī)義務(wù)：避免合規(guī)冒進與義務(wù)沖突

需要特別提示的是，特定非金融機構(gòu)在執(zhí)行反洗錢合規(guī)方案時，需要注意區(qū)分本企業(yè)所處行業(yè)與金融機構(gòu)的差異，設(shè)計適合于本行業(yè)及本企業(yè)的合規(guī)方案，避免照搬金融機構(gòu)的合規(guī)義務(wù)。此外，在缺乏具體且細化的法律授權(quán)時，需特別注意反洗錢合規(guī)義務(wù)的履行范圍和程度，避免與其他法律合規(guī)義務(wù)相沖突。

1.避免合規(guī)冒進

在反洗錢合規(guī)實務(wù)中，相較于特定非金融機構(gòu)，金融機構(gòu)有著更為成熟且全面的反洗錢合規(guī)制度，因此，有的特定非金融機構(gòu)傾向于直接參考或照搬金融機構(gòu)的合規(guī)規(guī)則。

但是，在商業(yè)實操中，非金融機構(gòu)與金融機構(gòu)在客戶范圍、交易目的、業(yè)務(wù)操作、資金或財產(chǎn)流轉(zhuǎn)、內(nèi)部管理和激勵、風(fēng)險概率等層面均存在巨大差異，如果直接援引金融機構(gòu)的反洗錢規(guī)則，可能造成與本行業(yè)或者本企業(yè)無法相適應(yīng)的問題，導(dǎo)致合規(guī)制度的不可執(zhí)行，或者不適當(dāng)?shù)募又乇酒髽I(yè)的合規(guī)負擔(dān)，導(dǎo)致合規(guī)成本與商業(yè)價值層面的失衡。

因此，特定非金融機構(gòu)在構(gòu)建反洗錢合規(guī)方案時，需要預(yù)先知悉和考量如下參考要素，并根據(jù)如下要素制定有針對性且現(xiàn)實可行的反洗錢方案：

? 本企業(yè)或本行業(yè)的商業(yè)交易、人員管理、資金/資產(chǎn)流動特點；

? 與本企業(yè)或本行業(yè)有關(guān)的洗錢風(fēng)險模型；

? 與本企業(yè)或本行業(yè)有關(guān)的洗錢事件或法律案件；

? 本企業(yè)或本行業(yè)在商業(yè)交易和內(nèi)部管理中的合規(guī)漏洞或風(fēng)險環(huán)節(jié)；

? 執(zhí)法部門或司法機關(guān)對本企業(yè)或本行業(yè)的偏重內(nèi)容。

2.避免義務(wù)沖突

由于新《反洗錢法》剛剛生效，針對部分特定非金融的反洗錢合規(guī)細則性規(guī)范尚未發(fā)布，因此，特定非金融機構(gòu)在制定和執(zhí)行反洗錢方案時，還需要兼顧反洗錢義務(wù)與其他法律義務(wù)之間的協(xié)調(diào)和適配，特別是，在缺乏明確且細致的法律授權(quán)時，特定非金融切忌隨意擴大自身合規(guī)權(quán)利范圍或者不當(dāng)加重外部主體的法律義務(wù)。

例如，在對客戶身份進行盡職調(diào)查，或者對交易資料進行獲取和保存時，仍應(yīng)兼顧個人信息保護義務(wù)、數(shù)據(jù)安全義務(wù)和網(wǎng)絡(luò)安全義務(wù)，對信息獲取的范圍、使用、傳輸、存儲等環(huán)節(jié)，不得突破法律的明確授權(quán)，避免違反其他法律的義務(wù)性規(guī)定，否則可能導(dǎo)致其他法律責(zé)任。

這要求，一方面，義務(wù)主體在設(shè)置反洗錢合規(guī)方案時，還需充分評估具體反洗錢措施與其他法律合規(guī)性要求之間的適配性，確保合規(guī)方案自身的合法性；另一方面，義務(wù)主體還需充分關(guān)注反洗錢法律規(guī)范的變動，特別是與本行業(yè)有關(guān)的法律規(guī)范更新情況，并根據(jù)法律的調(diào)整，不斷更新和完善本企業(yè)的反洗錢合規(guī)方案。

專家簡介

王潛

走出去智庫（CGGT）特約法律專家

北京金誠同達（上海）律師事務(wù)所合伙人

主要執(zhí)業(yè)領(lǐng)域為企業(yè)刑事合規(guī)，企業(yè)高管風(fēng)險管理，經(jīng)濟犯罪與外國人犯罪刑事辯護。

在企業(yè)刑事合規(guī)、反舞弊、反欺詐、反洗錢、反商業(yè)賄賂和高管刑事責(zé)任預(yù)防等領(lǐng)域具有豐富的法律服務(wù)經(jīng)驗，為多家“世界五百強”企業(yè)、國企及全球知名投資機構(gòu)提供法律風(fēng)險管理與危機應(yīng)對服務(wù)。同時，亦專注于涉外犯罪、金融證券犯罪和職務(wù)犯罪案件的研究與辦理，曾參與辦理多起有重大社會影響的疑難復(fù)雜或敏感案件，在涉及外國人犯罪、金融證券犯罪及腐敗瀆職犯罪等領(lǐng)域具有豐富的刑事辯護法律服務(wù)經(jīng)驗。

曾獲得“上海市律師行業(yè)貢獻獎”，并擔(dān)任華東政法大學(xué)“長三角刑辯三百人才工程”實務(wù)導(dǎo)師。

延展閱讀

▌地緣政治風(fēng)險:

▌出口管制與制裁:

▌跨境數(shù)據(jù)監(jiān)管:

▌全球科技競爭:

▌品牌聲譽管理:

讓中國企業(yè)更好預(yù)警跨境風(fēng)險、掌握前瞻趨勢，由走出去智庫、道瓊斯風(fēng)險合規(guī)、卓緯律師事務(wù)所共同合作，并聯(lián)合30多國家35家領(lǐng)先律所團隊共同推出第一期《跨境數(shù)據(jù)合規(guī)和法律研究》報告。（如需報告可點擊下文申請）