隨著《民法典》頒布及司法解釋的不斷出臺，《公司法》《中華人民共和國民營經(jīng)濟(jì)促進(jìn)法》等法律法規(guī)相繼修改與頒布，民營企業(yè)家的權(quán)益保護(hù)話題被提上案頭。9月20日，京都民營經(jīng)濟(jì)高質(zhì)量發(fā)展論壇在北京成功舉辦。

本文為京都律師事務(wù)所律師馬若飛在論壇上的與談發(fā)言，整理以饗讀者。

馬若飛

京都律師事務(wù)所律師

今天跟大家分享的這個題目叫簽訂合同后的法律延伸暨公司利益保障，今天不是就具體某一個問題，某一個法律觀點(diǎn)來與大家進(jìn)行分享，而是相對寬泛的談一下在合同簽訂履行，以及后期權(quán)利義務(wù)保障，或者權(quán)利救濟(jì)過程中對遇到的一些實(shí)務(wù)問題，可能更多的是關(guān)于實(shí)操的問題。

首先要理解合同是什么？以我淺薄的理解，合同也是一種法律事實(shí)的展現(xiàn)。這種法律事實(shí)的展現(xiàn)不僅是對過去的展現(xiàn)，更多也包括對未來的期許，所以我們才簽訂合同。合同中某一個條款其實(shí)就能反映出來我們對未來在商業(yè)合作過程中的期盼是什么。

有的時候我會把這個理解為財務(wù)，財務(wù)工作中某一個會計分錄反映的就是一種會計的語言。會計分錄和應(yīng)收賬款指的是不是債權(quán)？真正學(xué)財務(wù)的人才知道應(yīng)收賬款一般情況下指的是主營業(yè)務(wù)的應(yīng)收賬款，而非主營業(yè)務(wù)可能要涉及到其他應(yīng)收款，其他應(yīng)付款等。

今天我要從三個角度來談，一個是合同簽訂過程中，當(dāng)然這也包括合同義務(wù)，簽訂過程中的博弈；第二部分講一講合同履行過程中的管理，以及后續(xù)所說的在合同簽訂之后的法律延伸應(yīng)該是什么樣的；第三部分是風(fēng)險爆發(fā)之后的救濟(jì)途徑。

首先談一下合同簽訂過程中的一些博弈，這個過程涉及到雙方的談判，既要保證合同能夠簽訂，也要保證我們的利益能夠得到保障，這是一個博弈的過程，也是雙方談判主要的核心和糾結(jié)的點(diǎn)。但是是不是所有的條件我們都要去糾結(jié)，以及我們要基于什么問題，基于什么背景和環(huán)境下來探討。

首先，對于合同，盡量參與到談判中，盡量了解我們所服務(wù)客戶的背景，簽訂合同的商業(yè)邏輯，以及行業(yè)的慣例，這一點(diǎn)是特別重要的。我們?nèi)绻涣私庖粋€行業(yè)，往往給出的法律建議，以及合同中關(guān)注的點(diǎn)，關(guān)注的權(quán)利義務(wù)往往是不準(zhǔn)確的。供應(yīng)鏈金融是不是對于所有企業(yè)都適用？包括房屋租賃中間核心的關(guān)注點(diǎn)是什么？這也就是在實(shí)踐當(dāng)中反反復(fù)復(fù)積累總結(jié)出來的，因此對行業(yè)的理解是尤為重要的。

這四點(diǎn)可能是我在合同簽訂過程中比較糾結(jié)的問題，其實(shí)從我個人的角度來講，我最關(guān)注更多的是管轄權(quán)的問題，為什么是管轄權(quán)的問題，我經(jīng)常跟客戶說，管轄的問題往往是寸土必爭、寸步不讓的部分。假設(shè)發(fā)生風(fēng)險的情況下，在哪里管轄，以及如何設(shè)置管轄，到底是仲裁還是選擇法院起訴？可能會對企業(yè)帶來完全不同的法律后果。有的企業(yè)可能更多追求時效，我們知道商事仲裁是一裁終局；有的企業(yè)可能更多追求成本上的考量，商事仲裁可能在仲裁費(fèi)用上，包括后續(xù)一些其他的費(fèi)用對相對高一些，包括采取保全，時效性可能要綜合的來考量。

還有一點(diǎn)可能客戶也會比較關(guān)心的，就是在什么地點(diǎn)，到底是原告住所地，還是被告住所地，還是合同簽訂地？當(dāng)然在實(shí)踐當(dāng)中，我們經(jīng)常遇到一些問題，尤其在北京，很多基層的法院還會要求我們即使約定了管轄，但是約定的管轄是不是有合同的關(guān)鍵的節(jié)點(diǎn)？即使約定了，是不是能夠在這順利的立案，這也都是要考慮的問題。

第二個是違約責(zé)任，這一點(diǎn)就比較簡單，為什么列到了重要的部分？是因?yàn)檫`約責(zé)任往往是雙方在談判過程中彼此都特別糾結(jié)的地方。違約金的確定是不是最重要的？其實(shí)可能不是，因?yàn)榘凑宅F(xiàn)在的《民法典》，包括過去的《合同法》都規(guī)定了違約金要根據(jù)實(shí)際損失來確認(rèn)，一般不超過實(shí)際損失的30%，但是在實(shí)踐中，這種實(shí)際損失往往很難舉證。但是為什么它還特別重要？就是我們要針對違約的情況，確定違約的條款，就是在什么情況下屬于違約，在什么情況下屬于重大違約，或者屬于根本違約。當(dāng)然根本違約往往是有法定情形的，可能也相對不重要，但是違約的事由往往更應(yīng)該把它規(guī)定出來。

合同的權(quán)利義務(wù)更多是確定了合同的主要內(nèi)容，以及雙方所要履行的行為。

第四點(diǎn)也比較重要，就是合同的主體及保障責(zé)任，我們覺得只要簽了合同就可以了，實(shí)際上在我的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)中就遇到過，有的企業(yè)老總跟你談的時候，只知道對方是這個企業(yè)的實(shí)際負(fù)責(zé)人和實(shí)際控制人，真正簽合同的時候，找出來一個自己的皮包公司，這個公司如果不經(jīng)歷嚴(yán)格的審查，實(shí)際上發(fā)現(xiàn)它已經(jīng)負(fù)債累累了，本身已經(jīng)是實(shí)行被執(zhí)行人了。如果后期發(fā)生風(fēng)險的時候，原來的實(shí)際控制人跳出來說“又不是我簽的，又不是我蓋的章”，根據(jù)合同的相對性，我們又訴不到他，這往往是實(shí)踐中偶然會出現(xiàn)的一些問題，當(dāng)然如果是一人公司，我們又會很歡迎，相當(dāng)于追責(zé)的主體又多了一層。

這一部分是我個人認(rèn)為更重要的，什么叫法律的延伸？很多客戶在實(shí)踐中經(jīng)常會遇到問題，比如租賃合同，這個客戶租賃了大型的商業(yè)樓用于經(jīng)營酒店，要進(jìn)行升級改造。在合同中約定好如果一年內(nèi)解除合同，業(yè)主方要承擔(dān)所有的裝修款項(xiàng)，要進(jìn)行裝修的賠償。不到一年趕上了政府征收了，酒店無法繼續(xù)出租，但是一年裝修完了?？蛻粲X得也無所謂，作為租賃方主張裝修賠償就好了，結(jié)果發(fā)現(xiàn)沒有任何的證據(jù)，證據(jù)是缺失的。當(dāng)然類似這種情況還有很多，由于時間的關(guān)系，暫時跟大家分享這么多，謝謝！