本文作者：張思嘉

一、引言

知識產(chǎn)權(quán)是社會主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分，黨的二十大報告明確指出，“加強(qiáng)知識產(chǎn)權(quán)法治保障，形成支持全面創(chuàng)新的基礎(chǔ)制度”。知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)有助于鼓勵創(chuàng)新創(chuàng)造、維護(hù)公平競爭、優(yōu)化營商環(huán)境，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展。但是近年來，司法機(jī)關(guān)查處的銷售假冒注冊商標(biāo)的商品犯罪呈現(xiàn)逐年增加的趨勢，該類犯罪嚴(yán)重破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯相關(guān)企業(yè)對注冊商標(biāo)的專用權(quán)，對企業(yè)的形象產(chǎn)生不良影響。與此同時，該罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪在侵權(quán)對象和行為模式上均存在一定的交叉與重合，使得實(shí)踐中出現(xiàn)類似案件認(rèn)定不同罪名的情況?；诖?，本文將在現(xiàn)有法律法規(guī)及司法解釋規(guī)定的基礎(chǔ)上，結(jié)合相關(guān)典型案例及裁判要旨對兩個罪名各自的關(guān)鍵認(rèn)定要素進(jìn)行分析，并總結(jié)兩個罪名在實(shí)務(wù)上的適用界限及核心區(qū)別，以其為該類犯罪案件的辦理提供建議和參考。

二、銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪的對比

（一）定義及基本要件

刑法第二百一十四條規(guī)定銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪：銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，違法所得數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處或者單處罰金；違法所得數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

刑法第一百四十條規(guī)定銷售偽劣產(chǎn)品罪：生產(chǎn)者、銷售者在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額五萬元以上不滿二十萬元的，處二年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額五十萬元以上不滿二百萬元的，處七年以上有期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金；銷售金額二百萬元以上的，處十五年有期徒刑或者無期徒刑，并處銷售金額百分之五十以上二倍以下罰金或者沒收財產(chǎn)。

（二）主要區(qū)別

1.侵犯客體不同：

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪：侵害的客體是商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)專用權(quán)和消費(fèi)者的合法利益，其中侵犯商標(biāo)專用權(quán)是主要方面。

銷售偽劣產(chǎn)品罪：侵害的客體是國家產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理制度和消費(fèi)者的合法權(quán)益，其中侵犯消費(fèi)者的合法權(quán)益是主要方面。

2.犯罪對象不同：

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪：犯罪對象是假冒他人已注冊商標(biāo)的商品，該商品的質(zhì)量可能合格，也可能不合格。

銷售偽劣產(chǎn)品罪：犯罪對象是偽劣產(chǎn)品，根據(jù)刑法第一百四十條規(guī)定，偽劣產(chǎn)品是指在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格的產(chǎn)品。

3.客觀要件不同：

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪：在客觀方面表現(xiàn)為銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，銷售金額或違法所得數(shù)額較大的行為。

銷售偽劣產(chǎn)品罪：在客觀方面表現(xiàn)為行為人在產(chǎn)品中摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，銷售金額在5萬元以上的行為。

4.定罪標(biāo)準(zhǔn)不同：

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪：銷售金額或違法所得數(shù)額較大即構(gòu)成犯罪，根據(jù)相關(guān)司法解釋，非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上或者違法所得數(shù)額在三萬元以上的，屬于數(shù)額較大。

銷售偽劣產(chǎn)品罪：以銷售金額為定罪標(biāo)準(zhǔn)，銷售金額在5萬元以上的才構(gòu)成犯罪。

（三）量刑標(biāo)準(zhǔn)表格對比

根據(jù)刑法法條規(guī)定，結(jié)合最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《知產(chǎn)解釋》）和《關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）分析對比可得如下表格：

（一）主觀上是否具有假冒、欺詐的故意是兩罪的核心區(qū)別

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品行為是否構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪，對案件的整體定性具有重大影響。在符合入罪標(biāo)準(zhǔn)的條件下，若銷售的假冒注冊商標(biāo)的商品屬于偽劣產(chǎn)品，此時應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為何種罪名的核心判斷標(biāo)準(zhǔn)是銷售者主觀上是否假冒、欺詐的故意。因?yàn)殡m然銷售的假冒商品屬于偽劣產(chǎn)品，但是由于實(shí)踐中部分消費(fèi)者購買假冒注冊商標(biāo)的商品僅僅是為了滿足虛榮心，買賣雙方均知悉產(chǎn)品質(zhì)量好壞，也即消費(fèi)者“知假買假”。此時，即使銷售者銷售的屬于偽劣產(chǎn)品，由于銷售者主觀上不存在欺詐的故意，不能認(rèn)定其為銷售偽劣產(chǎn)品罪，而只符合銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪的構(gòu)成要件。反之，若銷售者主觀上存在欺詐的故意，且商品屬于假冒注冊商標(biāo)的偽劣產(chǎn)品，那么此時一個行為觸發(fā)兩個罪名，分別構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪，想象競合擇一重罪論處。

因此，筆者認(rèn)為：如果是偽劣產(chǎn)品屬于假冒注冊商標(biāo)的商品，若存在欺詐行為，則同時符合兩罪構(gòu)成要件，想象競合擇一重罪論處；若不存在欺詐而已明確告知，則此時只能認(rèn)定為銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，而不論是否屬于偽劣產(chǎn)品。

例如楊某某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案中，法院認(rèn)為：即使沒有證據(jù)證明包的質(zhì)量低劣，或者不符合普通非品牌商品的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但由于消費(fèi)者是出于滿足消費(fèi)高檔商品的虛榮心，知假買假，或者根據(jù)該商品的價格而對該商品為假冒心知肚明。因此，不論所銷售的包是否屬于偽劣產(chǎn)品，楊某某的行為應(yīng)認(rèn)定為銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪。

又如邱某某等銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案中，法院認(rèn)為：如果主觀上不具有欺騙的故意?？陀^上未通過假冒的行為方式銷售產(chǎn)品，則不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。本案被告人邱某某、邱某生通過互聯(lián)網(wǎng)銷售假冒的名牌產(chǎn)品，其主觀上不具有欺騙的故意，客觀上沒有摻雜、摻假，以假充真，以次充好或者以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品，而是“以假賣假”。消費(fèi)者知道被告人銷售的產(chǎn)品是假冒他人注冊商標(biāo)的產(chǎn)品，是“知假買假”。故被告人的行為不符合銷售偽劣產(chǎn)品罪的行為特征，不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪，從而不構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪的想象競合犯。

（二）銷售假冒注冊商標(biāo)的產(chǎn)品是否符合屬于偽劣產(chǎn)品是罪名定性關(guān)鍵

在兩個罪名的區(qū)分當(dāng)中，是否屬于偽劣產(chǎn)品直接決定了涉及罪名的性質(zhì)認(rèn)定。若所銷售的商品屬于偽劣產(chǎn)品，此時才會存在是否屬于假冒注冊商標(biāo)的商品、是否存在欺詐等一系列問題；若銷售的商品不屬于偽劣產(chǎn)品，那么就不存在銷售偽劣產(chǎn)品罪的情況，當(dāng)商品屬于假冒注冊商標(biāo)的商品時，在符合入罪標(biāo)準(zhǔn)的前提下只能以銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪論處。根據(jù)《解釋》第一條規(guī)定可知，偽劣產(chǎn)品包含：“在產(chǎn)品中摻雜、摻假”、“以假充真”、“以次充好”、“以不合格產(chǎn)品冒充合格產(chǎn)品”這四種表現(xiàn)形式。因此在實(shí)踐中要根據(jù)案件實(shí)際情況，通過產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的出具的相關(guān)報告來對偽劣產(chǎn)品性質(zhì)進(jìn)行確定，進(jìn)而有助于相應(yīng)罪名的認(rèn)定。

筆者認(rèn)為，如果不屬于偽劣產(chǎn)品，沒有以次充好等，僅是在商品知名度等方面區(qū)別而無質(zhì)量上的問題，若屬于假冒注冊商標(biāo)的商品，此時只能認(rèn)定為銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪；只有當(dāng)商品屬于偽劣產(chǎn)品時，才會存在數(shù)罪并罰或競合問題。

例如李某銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案中，法院認(rèn)為：李某銷售的“茅臺酒”雖不是貴州茅臺酒股份有限公司生產(chǎn)（包裝）出品，但經(jīng)鑒定符合酒類食品國家標(biāo)準(zhǔn)及酒精明示值要求，不屬于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪中的偽劣產(chǎn)品，不構(gòu)成銷售偽劣產(chǎn)品罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人李某犯銷售偽劣產(chǎn)品罪的罪名不當(dāng)，法院予以變更，最終認(rèn)定被告人李某犯銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑一年八個月，并處罰金人民幣十五萬元。

（三）運(yùn)用假冒商標(biāo)手段銷售偽劣產(chǎn)品的罪數(shù)及競合問題

首先，運(yùn)用假冒商標(biāo)手段屬于假冒注冊商標(biāo)行為，此時若存在該商品屬于偽劣產(chǎn)品并銷售，即行為人通過假冒商標(biāo)手段銷售偽劣商品（如使用知名品牌包裝劣質(zhì)口罩），則涉及假冒注冊商標(biāo)罪和銷售偽劣產(chǎn)品罪的競合問題；若行為人既獨(dú)立實(shí)施假冒注冊商標(biāo)行為，又另行生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，則構(gòu)成數(shù)罪。其次，如果僅銷售假冒注冊商標(biāo)的偽劣商品而未實(shí)施假冒注冊商標(biāo)的侵權(quán)行為，則需要通過銷售者是否主觀上存在欺詐的故意認(rèn)定與銷售偽劣產(chǎn)品罪的罪數(shù)問題。最后，當(dāng)產(chǎn)品質(zhì)量合格時，此時的假冒注冊商標(biāo)行為和銷售行為的罪名認(rèn)定需要根據(jù)《知產(chǎn)解釋》第八條規(guī)定“實(shí)施刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標(biāo)犯罪，又銷售該假冒注冊商標(biāo)的商品，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百一十三條的規(guī)定，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰”來判斷。

筆者認(rèn)為：如果運(yùn)用假冒商標(biāo)手段銷售該假冒偽劣產(chǎn)品，則屬于假冒商標(biāo)罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪的競合，擇一重罪論處；若行為人既獨(dú)立實(shí)施假冒注冊商標(biāo)行為，又另行生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品，則數(shù)罪并罰。如果僅銷售假冒注冊商標(biāo)的偽劣商品而未實(shí)施假冒注冊商標(biāo)行為，若無欺詐行為，則僅構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪；若有欺詐行為，則銷售偽劣產(chǎn)品罪與銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪想象競合擇一重罪論處。如果假冒注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量合格，并銷售自己制作的假冒注冊商標(biāo)商品，此時銷售行為是侵犯商標(biāo)權(quán)行為的自然延續(xù)和必然結(jié)果，被侵犯商標(biāo)權(quán)行為所吸收，以假冒注冊商標(biāo)罪定罪處罰。

例如崔某某假冒注冊商標(biāo)罪案中，運(yùn)用假冒注冊商標(biāo)手段銷售偽劣卷煙，既構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪吸收銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，同時符合銷售偽劣產(chǎn)品罪構(gòu)成要件，最終想象競合擇一重罪認(rèn)定為假冒注冊商標(biāo)罪。法院認(rèn)為：被告人崔某某在明知“云煙”“玉溪”等品牌是注冊商標(biāo)，且未經(jīng)注冊商標(biāo)權(quán)利所有人授權(quán)或許可的情況下，以他人名義租用房屋，并采用將“授權(quán)版”“專供出口”的“玉溪”“云煙”等品牌卷煙翻包為國內(nèi)銷售的“玉溪”“云煙”后，再轉(zhuǎn)移存放于其他兩處租住房的方式，生產(chǎn)假冒注冊商標(biāo)的卷煙，非法經(jīng)營數(shù)額達(dá)158240元。經(jīng)四川省煙草質(zhì)量監(jiān)督監(jiān)測站鑒定，查獲的上述香煙均為假冒注冊商標(biāo)且偽劣卷煙。最終認(rèn)定被告人崔某某構(gòu)成假冒注冊商標(biāo)罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金八萬元。

又如牛某強(qiáng)銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案中，行為人銷售假冒注冊商標(biāo)的偽劣卷煙行為，銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪想象競合擇一重罪論處。法院認(rèn)為牛某強(qiáng)以建立QQ群的方式在網(wǎng)上買賣假香煙，通過QQ在網(wǎng)上尋找聯(lián)系買家，幫助其在網(wǎng)上銷售各種假香煙，同時聯(lián)系上家，上家自福建省云霄縣直接發(fā)貨給各個網(wǎng)上聯(lián)系到的買家。被告人牛某處所購假冒中華香煙1條零8包，經(jīng)浙江省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站檢驗(yàn)，該假煙屬于假冒注冊商標(biāo)且系偽劣的卷煙。被告人牛某無銷售香煙的正規(guī)許可資質(zhì)。最終認(rèn)定被告人牛某強(qiáng)構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十四萬元。

四、結(jié)語

銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪與銷售偽劣產(chǎn)品罪的適用區(qū)分，需要緊緊圍繞“主觀故意”與“商品性質(zhì)”兩大核心要點(diǎn)，結(jié)合入罪標(biāo)準(zhǔn)、量刑規(guī)定等綜合判定構(gòu)成何罪。實(shí)踐中，二者既可能因商品兼具“假冒商標(biāo)”與“偽劣”屬性產(chǎn)生競合問題，也可能因商品質(zhì)量合格或主觀無欺詐故意而單獨(dú)成立一罪。對于此類案件，應(yīng)先通過專業(yè)鑒定明確商品是否屬于“偽劣產(chǎn)品”，再結(jié)合交易場景、價格差異、消費(fèi)者認(rèn)知等因素，判斷行為人是否具有欺詐故意，進(jìn)而判斷是屬于想象競合擇一重罪論處還是分別單獨(dú)定罪。只有精準(zhǔn)把握兩罪的適用界限，才能既維護(hù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)秩序，又保障消費(fèi)者合法權(quán)益與市場公平競爭環(huán)境，切實(shí)落實(shí)知識產(chǎn)權(quán)法治保障要求，為創(chuàng)新驅(qū)動發(fā)展提供堅實(shí)司法支撐。

注釋：

[1] 《刑事審判參考》第677號參考案例：楊昌君銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪案。

[2] 《刑事審判參考》第676號參考案例：邱進(jìn)特等銷售假冒注冊商標(biāo)的商品案。

[3] 廣西壯族自治區(qū)柳州市柳南區(qū)人民法院刑事判決書（2019）桂0204刑初64號。

[4] 四川省成都市中級人民法院刑事判決書（2020）川0114刑初283號。

[5] 浙江省東陽市人民法院刑事判決書（2015）東刑初字第996號。