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【涉外律師解讀】企業(yè)出海荷蘭:跨境網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全合規(guī)手冊

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一、荷蘭網(wǎng)絡(luò)安全法律框架概述

荷蘭網(wǎng)絡(luò)安全法律體系以歐盟立法為核心框架,結(jié)合本國配套法規(guī)構(gòu)建,兼具統(tǒng)一性與針對性。歐盟層面的關(guān)鍵法規(guī)包括 NIS2 指令(2024 年 10 月 17 日需完成轉(zhuǎn)化)、DORA(2025 年 1 月 17 日直接生效)、GDPR、CRA(2024 年 10 月通過后 36 個月生效)等;荷蘭本國核心法規(guī)包括現(xiàn)行的《網(wǎng)絡(luò)和信息系統(tǒng)安全法》(Wbni)、擬議中的《網(wǎng)絡(luò)安全法》(Cbw,預(yù)計 2026 年二季度取代 Wbni)、《電信法》《金融監(jiān)管法》(Wft)等,形成了覆蓋多領(lǐng)域、多層次的合規(guī)體系,適用于所有在荷運營的企業(yè),尤其對關(guān)鍵基礎(chǔ)設(shè)施、重要服務(wù)運營商提出更嚴(yán)格要求。

二、禁止的網(wǎng)絡(luò)行為及法律責(zé)任

(一)核心禁止行為及法律依據(jù)

1.黑客攻擊(未授權(quán)訪問):違反《荷蘭刑法典》(DCC)第 138ab 條,故意非法侵入計算機系統(tǒng)(含通過破壞安全措施、虛假身份等方式),最高可處 2 年監(jiān)禁或第四類罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,刑罰相應(yīng)提高。

2.拒絕服務(wù)攻擊(DoS/DDoS):違反 DCC 第 138b 條,故意非法阻礙自動化系統(tǒng)運行,最高可處 2 年監(jiān)禁或第四類罰金。

3.釣魚活動:根據(jù)情節(jié)適用 DCC 多個條款,以非法獲利為目的誘使他人交付財產(chǎn)、提供數(shù)據(jù)等構(gòu)成欺詐(第 326 條),最高處 4 年監(jiān)禁或第五類罰金;涉及偽造文檔、網(wǎng)站的,適用第 225 條,最高處 6 年監(jiān)禁或第五類罰金。

4.惡意軟件感染(含勒索軟件):故意植入惡意軟件違反 DCC 第 350a 條,最高處 2 年監(jiān)禁或第四類罰金;若以勒索為目的,還可能觸發(fā)脅迫罪(第 284 條,最高 2 年監(jiān)禁)或敲詐勒索罪(第 317 條,最高 9 年監(jiān)禁)。

5.網(wǎng)絡(luò)犯罪工具交易與持有:違反 DCC 第 139d 條,制造、銷售、持有用于黑客攻擊、通信攔截等的工具或訪問碼,最高處 2 年監(jiān)禁或第四類罰金;針對嚴(yán)重未授權(quán)訪問的,最高處 4 年監(jiān)禁。

6.身份盜竊 / 欺詐:違反 DCC 第 231b 條,非法使用他人身份數(shù)據(jù),最高處 5 年監(jiān)禁或第五類罰金。

7.電子盜竊:員工泄露商業(yè)機密適用 DCC 第 273 條(最高 6 個月監(jiān)禁);侵犯版權(quán)適用《荷蘭版權(quán)法》第 31 條(最高 6 個月監(jiān)禁)。

8.未經(jīng)授權(quán)滲透測試:視為未授權(quán)訪問(DCC 第 138ab 條),但符合荷蘭國家網(wǎng)絡(luò)安全中心(NCSC)協(xié)調(diào)漏洞披露規(guī)則的倫理黑客行為,通常不予起訴。

(二)處罰標(biāo)準(zhǔn)

刑事處罰以監(jiān)禁和罰金為主,行政罰款根據(jù)法規(guī)不同差異顯著:GDPR 最高可處 2000 萬歐元或全球年營業(yè)額的 4%;Wbni 下最高 500 萬歐元;擬議的 Cbw 將提高至最高 1000 萬歐元或全球年營業(yè)額的 2%(核心實體);電信行業(yè)違規(guī)最高可處 90 萬歐元;金融行業(yè) DORA 違規(guī)最高可處全球年營業(yè)額的 2%。

三、核心網(wǎng)絡(luò)安全合規(guī)要求

(一)強制安全措施

1.通用要求:GDPR 第 32 條要求控制器和處理器實施加密、匿名化、安全控制定期測試等技術(shù)和組織措施,確保個人數(shù)據(jù)安全;Wbni 及擬議的 Cbw 要求核心和重要實體采取風(fēng)險分析、事件處理、業(yè)務(wù)連續(xù)性管理、供應(yīng)鏈安全、加密技術(shù)應(yīng)用等措施。

2.行業(yè)特定措施:金融機構(gòu)需遵守 Wft 的運營風(fēng)險管理要求;電信運營商需符合《電信法》的網(wǎng)絡(luò)完整性保障要求;醫(yī)療行業(yè)需遵循《醫(yī)療電子數(shù)據(jù)交換法》及 NEN 7510 標(biāo)準(zhǔn);政府機構(gòu)需符合政府信息安全基準(zhǔn)。

(二)報告義務(wù)

1.向監(jiān)管機構(gòu)報告

GDPR 要求個人數(shù)據(jù)泄露后 72 小時內(nèi)通知荷蘭數(shù)據(jù)保護局(Dutch DPA);

Wbni 要求核心服務(wù)運營商、關(guān)鍵提供商及時向司法安全部及行業(yè)主管部門報告重大事件;

電信運營商需向數(shù)字基礎(chǔ)設(shè)施管理局(RDI)報告有重大影響的事件;

金融機構(gòu)向荷蘭央行(DNB)或金融市場管理局(AFM)報告重大網(wǎng)絡(luò)事件;

能源行業(yè)需報告有嚴(yán)重后果的數(shù)據(jù)安全漏洞。

2.向受影響個人報告:GDPR 要求,若數(shù)據(jù)泄露可能對個人權(quán)利和自由造成高風(fēng)險,需及時以清晰語言告知泄露性質(zhì)、潛在后果及緩解措施;已采取有效加密等措施消除風(fēng)險的可豁免。

(三)責(zé)任監(jiān)管機構(gòu)及聯(lián)系方式



四、特定行業(yè)額外合規(guī)要求

1.金融行業(yè):DORA 要求實施統(tǒng)一的 ICT 風(fēng)險管理和事件報告制度,定期開展 ICT 風(fēng)險評估及威脅導(dǎo)向的滲透測試;Wft 要求健全運營風(fēng)險管理體系,接受 DNB 和 AFM 監(jiān)管。

2.醫(yī)療行業(yè):需遵守《醫(yī)療個人數(shù)據(jù)處理補充法》第 15j 條的安全要求,補充 GDPR 規(guī)定的義務(wù),保障患者數(shù)據(jù)安全及醫(yī)療服務(wù)連續(xù)性。

3.電信行業(yè):《電信法》第 11.3 條要求公共通信網(wǎng)絡(luò)和服務(wù)提供商實施符合電子隱私指令第 4 條的技術(shù)和組織措施,確保服務(wù)安全。

4.核心基礎(chǔ)設(shè)施:擬議的 Cbw 第 8-11 條明確核心基礎(chǔ)設(shè)施范圍(含 DNS 服務(wù)提供商、地方政府等),要求滿足更嚴(yán)格的安全和韌性標(biāo)準(zhǔn)。

五、企業(yè)安全防護與合規(guī)操作指引

(一)允許的防護措施

1.可使用信標(biāo),但需遵守 GDPR 對個人數(shù)據(jù)(含 IP 地址)的處理要求;

2.可部署蜜罐、蜜標(biāo)檢測網(wǎng)絡(luò)攻擊;

3.可通過 Sinkhole(黑洞路由)等方式轉(zhuǎn)移惡意流量,防范 DDoS 攻擊。

(二)員工通信監(jiān)控

允許為防范網(wǎng)絡(luò)攻擊監(jiān)控員工電子通信,但不得過度侵犯隱私;建議開展數(shù)據(jù)保護影響評估,全面遵守 GDPR 及荷蘭 DPA 的指導(dǎo)意見。

(三)技術(shù)進出口限制

加密軟件、入侵檢測軟件等可能被列為 “雙用途物品”,需遵守歐盟《雙用途物品條例》(2021/821):向歐盟外出口需獲得荷蘭外交部許可,歐盟內(nèi)部貿(mào)易通常無需許可;同時需符合 CRA 的安全要求方可上市。

(四)數(shù)據(jù)跨境傳輸

若網(wǎng)絡(luò)安全數(shù)據(jù)含個人數(shù)據(jù)(如 IP 地址、日志文件),跨境傳輸需符合 GDPR 規(guī)定,僅可傳輸至歐盟認(rèn)定的充分保護水平國家 / 地區(qū),或通過標(biāo)準(zhǔn)合同條款等合法機制進行。

六、公司治理與責(zé)任劃分

1.董事及高管責(zé)任:董事若未采取合理措施管理網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險,可能因 “不當(dāng)管理” 承擔(dān)個人責(zé)任;NIS2 指令將進一步明確核心實體管理層的個人責(zé)任,情節(jié)嚴(yán)重時可能被臨時免職。荷蘭網(wǎng)絡(luò)安全委員會發(fā)布《董事會網(wǎng)絡(luò)安全指南》,可作為合規(guī)參考。

2.關(guān)鍵崗位與制度要求:荷蘭法律未強制所有企業(yè)設(shè)立首席信息安全官(CISO)、制定書面事件響應(yīng)計劃或開展定期風(fēng)險評估,但金融機構(gòu)、核心服務(wù)運營商等需遵守行業(yè)特定要求(如 DORA 要求金融機構(gòu)開展定期 ICT 風(fēng)險評估);擬議的 Cbw 將要求企業(yè)制定事件響應(yīng)計劃,NCSC 建議企業(yè)同時制定業(yè)務(wù)連續(xù)性計劃。

七、風(fēng)險應(yīng)對與保障

(一)網(wǎng)絡(luò)安全保險

荷蘭允許企業(yè)投保網(wǎng)絡(luò)安全相關(guān)保險,覆蓋業(yè)務(wù)中斷、系統(tǒng)故障、數(shù)字資產(chǎn)恢復(fù)等損失;保險不得覆蓋被保險人故意造成的損失。目前法律未禁止保險覆蓋網(wǎng)絡(luò)勒索付款或監(jiān)管罰款,但該做法受到荷蘭 DPA 和警方的勸阻。

(二)訴訟應(yīng)對

1.民事責(zé)任:企業(yè)違反合同或法定義務(wù)導(dǎo)致他人損失的,需承擔(dān)賠償責(zé)任;《大規(guī)模損害集體訴訟解決法》(WAMCA)允許公益組織代表受影響群體提起集體訴訟(如 2024 年 ICAM 代表 650 萬公民就疫情期間公共衛(wèi)生部門數(shù)據(jù)泄露提起的訴訟)。

2.典型案例參考:2021 年Booking.com因未及時報告數(shù)據(jù)泄露被罰款 47.5 萬歐元;2018 年 Uber 因同類違規(guī)被罰款 60 萬歐元;2023 年 Nebu 公司因勒索軟件攻擊導(dǎo)致數(shù)據(jù)泄露,被法院責(zé)令開展獨立法醫(yī)調(diào)查并告知用戶。

八、執(zhí)法配合與合規(guī)前瞻

(一)執(zhí)法權(quán)力與企業(yè)義務(wù)

1.荷蘭執(zhí)法機構(gòu)可依據(jù)《刑事訴訟法》《2012 年警察法》采取數(shù)據(jù)攔截、數(shù)據(jù)保全、系統(tǒng)搜查等調(diào)查措施;經(jīng)司法授權(quán),可入侵計算機系統(tǒng)、部署調(diào)查軟件。

2.無強制要求企業(yè)在 IT 系統(tǒng)中設(shè)置后門,但針對嚴(yán)重刑事犯罪,檢察官可要求知情第三方協(xié)助解密加密通信(不得要求嫌疑人本人協(xié)助)。

(二)未來合規(guī)趨勢

1.歐盟立法將持續(xù)主導(dǎo)荷蘭網(wǎng)絡(luò)安全規(guī)則演進,重點強化核心實體韌性要求、統(tǒng)一 ICT 風(fēng)險管理標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范數(shù)字產(chǎn)品安全(如 CRA);

2.網(wǎng)絡(luò)攻擊相關(guān)訴訟將增多,尤其是集體訴訟,未采取基本安全措施的企業(yè)將面臨更高法律風(fēng)險;

3.合規(guī)要求將更注重跨行業(yè)協(xié)同與供應(yīng)鏈安全,企業(yè)需加強第三方供應(yīng)商的網(wǎng)絡(luò)風(fēng)險評估。

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