作者：何國(guó)銘律師 （專于商標(biāo)犯罪與商業(yè)秘密犯罪案件控告及辯護(hù)）

何為商業(yè)秘密？商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉，具有價(jià)值性，且被權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息及經(jīng)營(yíng)信息。由此，商業(yè)秘密可大概分為兩類，一類是涉技術(shù)信息的，另一類是涉經(jīng)營(yíng)信息的。在我們撰寫的前幾篇文章中，對(duì)技術(shù)信息類商業(yè)秘密案件進(jìn)行深度剖析，今天我們來談?wù)劷?jīng)營(yíng)信息類商業(yè)秘密案，而在此經(jīng)營(yíng)信息類案件中，我們又重點(diǎn)談?wù)勛钭屓岁P(guān)注的，最能引起爭(zhēng)議的焦點(diǎn)——客戶信息。

在經(jīng)營(yíng)信息案件中，常見的情形是被告人原本是權(quán)利企業(yè)的經(jīng)營(yíng)銷售人員，在工作中掌握了產(chǎn)品的供銷渠道，離職后，自立門戶，成立創(chuàng)業(yè)公司，經(jīng)營(yíng)與原企業(yè)同樣的業(yè)務(wù)，并將產(chǎn)品銷售給原客戶。當(dāng)原公司發(fā)現(xiàn)自己業(yè)務(wù)量降低，昔日的客戶被搶奪，失去成交機(jī)會(huì)，而造成此結(jié)果的原因竟是昔日的銷售能手離職，由此往往會(huì)訴之法院，認(rèn)為對(duì)方侵犯了自己的商業(yè)秘密。

經(jīng)營(yíng)消息主要包括與經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相關(guān)的創(chuàng)意、管理、銷售、財(cái)務(wù)、計(jì)劃、樣本、招投標(biāo)材料、客戶信息、數(shù)據(jù)等信息。由此，經(jīng)營(yíng)信息可分為兩類，一是管理經(jīng)營(yíng)方法類的信息，比如特殊的管理模式、決策方式及管理公關(guān)等，二是市場(chǎng)情報(bào)類信息，比如客戶名單、貿(mào)易記錄、供銷渠道、招投標(biāo)低價(jià)及銷售價(jià)格、交易習(xí)慣、特殊需求等等。無論是技術(shù)信息，還是經(jīng)營(yíng)信息；無論是管理類的經(jīng)營(yíng)方法，還是市場(chǎng)情報(bào)，要將之納入商業(yè)秘密進(jìn)行保護(hù)，必然要求其滿足商業(yè)秘密的三大要件，分別是秘密性、價(jià)值性與保密性。我們今天重點(diǎn)探討的客戶信息也是如此。

何為秘密性？秘密性指的是該信息不為公眾所知悉，既非公眾普遍知悉，也非公眾容易獲?。ú涣私膺@一要件的，可翻閱我們以往的文章）；價(jià)值性指的是該信息能夠帶來經(jīng)濟(jì)利益，形成市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)；保密性則是權(quán)利人有保密意識(shí)，對(duì)主張的商業(yè)秘密信息采取了合理的保密措施。如果權(quán)利人所主張的商業(yè)秘密為客戶信息，其亦需成立以上三個(gè)條件。囿于文章篇幅之因素，我們重點(diǎn)談?wù)効蛻粜畔⒅孛苄缘膯栴}，暫且不對(duì)價(jià)值性與保密性的進(jìn)行論述，有興趣的朋友可關(guān)注我們后期發(fā)表的文章。

盡管不少人稱辦理客戶信息類商業(yè)秘密案件很難，但歸根到底案件的焦點(diǎn)多集中于信息的特定性與非容易獲取性。接下來，我們對(duì)兩個(gè)案例實(shí)證剖析。

（一）黃某曾就職于廈門*拓商務(wù)有限公司（下稱某拓公司），任公司的高級(jí)商務(wù)代表，后離職至廈門*承會(huì)展服務(wù)有限公司（下稱某承公司）。某拓公司發(fā)現(xiàn)某承公司的客戶名單與自己的原客戶高度重疊，且某承公司對(duì)外所披露的客戶信息也與自己所掌握的一致，便認(rèn)為公司的原商務(wù)代表黃某私自拷貝存儲(chǔ)在公司電腦的客戶信息，在跳槽至某承公司使用，挖走了自己的穩(wěn)定客戶，因此一紙?jiān)V至法院，稱黃某與某承公司侵犯了自家的商業(yè)秘密。一審法院支持了某拓公司的請(qǐng)求，認(rèn)為某拓公司主張的客戶信息屬于商業(yè)秘密。黃某與某承公司不服，提起上訴。

二審法院認(rèn)為某拓公司主張的客戶信息包括客戶名稱、地址、聯(lián)系人員及聯(lián)系方式、溝通記錄、成交記錄（意向）、參展情況等，其中大部分內(nèi)容均可通過公開網(wǎng)站或掃展方式獲得，其他內(nèi)容亦未涉及客戶的特殊需求、交易習(xí)慣等深度信息，且某承公司的參展合同、展會(huì)定制的書面流程以及報(bào)價(jià)單，有些能夠直接通過公開渠道獲得，有些與案件無關(guān)。因此，某拓公司主張的客戶信息不屬于商業(yè)秘密，黃某與某承公司均為侵權(quán)。

（二）李某原系某信公司的鞋帽部經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司的鞋類商品進(jìn)出口業(yè)務(wù)。李某在職期間以其丈夫曾某某的名義成立某聯(lián)公司，經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍為批發(fā)、零售服裝鞋帽、皮制品及經(jīng)營(yíng)各類商品和技術(shù)的進(jìn)出口。往后，李某將某信公司的七家外貿(mào)客戶介紹給某聯(lián)公司作鞋類產(chǎn)品的業(yè)務(wù)，導(dǎo)致某信的公司的外貿(mào)訂單流失。某信公司以李某侵犯其商業(yè)秘密為由向公安機(jī)關(guān)提起刑事立案，李某隨即被抓獲歸案。

法院認(rèn)為某信公司主張的客戶名單具有秘密性的特征。涉案的客戶名單均為境外客戶，涉及區(qū)域廣泛，由李某某多年以公司的名義參加國(guó)內(nèi)及國(guó)外展覽獲取，競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手一般是難以獲得的，且該客戶名單不僅是境外客戶名稱的簡(jiǎn)單組合，還包括公司地址、聯(lián)系人、電子郵箱等特定的聯(lián)系方式與交易情況，是權(quán)利人在公共信息的基礎(chǔ)上通過參加國(guó)內(nèi)及國(guó)外展會(huì)收集、整理、挑選、談判而形成的，付出了創(chuàng)造性勞動(dòng)，具有獨(dú)特性，且耗費(fèi)了一定的人力及財(cái)力。

什么樣的客戶信息能夠成為商業(yè)秘密呢？權(quán)利人所主張的客戶信息應(yīng)當(dāng)具有特定性與非容易獲取。

一方面，客戶信息應(yīng)該具備一定的特定性，并且該類信息能夠給權(quán)利人帶來競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)及潛在的經(jīng)濟(jì)價(jià)值。只有當(dāng)客戶信息體現(xiàn)出其具有特定性的情況下，方能證實(shí)其具有新穎性，方能將之與公知性信息相區(qū)別。什么樣的信息具有特定性？此類信息不應(yīng)是簡(jiǎn)單的客戶名稱、地址與聯(lián)系方式，不是表層上淺薄的客戶信息，而應(yīng)當(dāng)是包含客戶交易動(dòng)向、意向、價(jià)格承受力、交易數(shù)量需求、經(jīng)營(yíng)規(guī)律等深層次意義上的信息。這些信息是權(quán)利人與客戶長(zhǎng)期交易中經(jīng)過商量、談判中歸納整理出的深度信息，并非行業(yè)人員單憑工作經(jīng)驗(yàn)就能獲知的信息，其一定程度上能夠體現(xiàn)出權(quán)利人的勞動(dòng)付出，經(jīng)努力后而形成的智力成果。

此外，權(quán)利人所主張的經(jīng)營(yíng)信息不能是一次性、偶然性的短期交易。保護(hù)商業(yè)秘密之目的在于建造良好的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境。假定權(quán)利人并未與客戶形成穩(wěn)定長(zhǎng)期的合作關(guān)系，這樣的案件是不存在不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)的基礎(chǔ)，也不存在侵犯商業(yè)秘密罪的根基。但也不是所有因長(zhǎng)期交易而形成的客戶信息都具有特定性，權(quán)利人僅是與特定的客戶保持穩(wěn)定交易關(guān)系為由，主張?jiān)撎囟ㄓ脩艟褪巧虡I(yè)秘密的，也是不會(huì)得到法院支持的。

另一方面，權(quán)利人所主張的客戶信息應(yīng)當(dāng)是非容易獲取的。隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展，公眾通過網(wǎng)絡(luò)方式搜索到相關(guān)客戶信息更加深入且便捷，權(quán)利人所主張的客戶信息不能表現(xiàn)為客戶的名稱、地址及聯(lián)系方式等公開且比較容易獲取的信息，不能是通過互聯(lián)網(wǎng)搜索或通過線下輕易即能收集。當(dāng)與客戶在長(zhǎng)期溝通交流中，所獲取到的客戶對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量、價(jià)格及其他特別需要等資料信息，而這些信息是不能通過通過公開的渠道獲取的，則這些信息可被視為商業(yè)秘密，而簡(jiǎn)單容易獲取的比如客戶的名稱、地址、聯(lián)系方式等，通過互聯(lián)網(wǎng)搜索或通過線下的功夫則能輕易收集的，這樣的信息顯然是不符合商業(yè)秘密的“非普遍知悉與非容易獲取”的要求，不能視為商業(yè)秘密。

所謂“非容易獲取”，權(quán)利人必須是投入的人力、物力、財(cái)力挖掘后形成的創(chuàng)造性成果，不是本領(lǐng)域人員無需付出一定代價(jià)，或單憑職業(yè)經(jīng)歷或知識(shí)經(jīng)驗(yàn)就能知曉的。引用《侵犯商業(yè)秘密裁判規(guī)則》書中所列舉的幾種情形來反映“非容易獲取”性，一是組織人員從事專門的客戶信息采集并投入時(shí)間和精力進(jìn)行編撰、整理、提煉；二是開展有針對(duì)性的調(diào)研活動(dòng)形成總結(jié)資料；三是按客戶特點(diǎn)、經(jīng)營(yíng)規(guī)模等歸類匯編，或者根據(jù)對(duì)客戶的公開報(bào)道、客戶網(wǎng)頁(yè)等進(jìn)行判斷分析形成的特殊信息；四是對(duì)長(zhǎng)期商務(wù)往來，交易磋商過程的資料進(jìn)行感知總結(jié)；五是逐戶探訪，挖掘潛在客戶并形成的客戶名冊(cè)。

對(duì)于因客戶信息而被指控侵犯商業(yè)秘密罪的被追訴人而言，其除了用上述的秘密性及保密性等作為辯護(hù)理由外，常見的還有以下兩種抗辯要點(diǎn)，一是被追訴人以其所獲得客戶信息均是個(gè)人努力的結(jié)果，與原公司無關(guān)。二是基于信賴原則而產(chǎn)生的交易。

很多被追訴人稱權(quán)利人所主張的客戶信息并非為公司獨(dú)有，該信息是其在工作崗位期間，通過自身努力所獲取的，因此，其在離職后，使用的自己以往獲得的信息有何違法之處？對(duì)此，需要了解交易達(dá)成的前后，判斷客戶信息是歸被追訴人個(gè)人所有，還是歸企業(yè)所有。我們可以通過被追訴人在職期間是否與公司名義與客戶交談，雙方達(dá)成交易是否與基于客戶對(duì)公司的信譽(yù)、品牌及實(shí)力的信賴，假定該客戶信息的獲取是員工的職務(wù)行為，則該信息應(yīng)歸公司所有。其次，該客戶信息是否為公司投入時(shí)間成本，提供人力及物力編撰、整理而成。

信賴原則指的是客戶基于對(duì)被追訴人個(gè)人信賴而與該員工所在單位達(dá)成交易，在被追訴人離職后，客戶自愿選擇與其交易，此時(shí)則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被追訴人沒有采取不正當(dāng)手段獲取原企業(yè)的商業(yè)秘密，但以此作為辯護(hù)理由時(shí)，需注意以下三點(diǎn)。一是該辯護(hù)理由多適用于醫(yī)療、法律服務(wù)等較為強(qiáng)調(diào)個(gè)人技能的行業(yè)領(lǐng)域；二是客戶以往是基于被追訴人的特殊信賴關(guān)系才與權(quán)利人交易，若被追訴人是利用了原企業(yè)的物質(zhì)條件、商業(yè)信譽(yù)及交易平臺(tái)等才獲得交易機(jī)會(huì)的，不能適用該規(guī)定；三是客戶知曉被追訴人已離職，且是自愿與被追訴人或其新單位交易。

結(jié)語(yǔ)：在當(dāng)前激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)環(huán)境下，客戶資源之重要性無需多述，對(duì)很多企業(yè)而言，客戶信息是影響一家企業(yè)生產(chǎn)及發(fā)展的重要商業(yè)秘密。然而，也不是所有的客戶信息都能成為商業(yè)秘密，商業(yè)秘密有其自身的構(gòu)成要件，只有滿足所有構(gòu)成要求，方可獲得商業(yè)秘密在法律上的保護(hù)。