關(guān)鍵詞：

對(duì)于一些高級(jí)管理人員或者其他一些不適合使用八小時(shí)定時(shí)工作制的人員，公司可以使用不定時(shí)工作制。適用不定時(shí)工作制的人員，即使員工下班或在節(jié)假日等加班的，公司也無(wú)需支付加班費(fèi)，那么為何有時(shí)公司對(duì)員工使用不定時(shí)工作制，雙方解除合同時(shí)，員工要求公司支付加班費(fèi)，法院卻支持了員工的主張呢？

經(jīng)典案例

2019年4月1日，甲入職A公司擔(dān)任產(chǎn)品運(yùn)營(yíng)，雙方簽訂了期限至2022年3月31日的勞動(dòng)合同。合同約定公司安排甲執(zhí)行不定時(shí)工作制以及若甲存在連續(xù)曠工3天的，A公司可解除勞動(dòng)合同。

甲2020年11月18日至2020年11月20日沒(méi)來(lái)公司上班，2020年12月4日至2020年12月11日也未來(lái)公司上班，2020年12月11日A公司向甲發(fā)出解除通知，以甲連續(xù)曠工3天以上為由，通知其解除勞動(dòng)關(guān)系。

甲要求公司支付拖欠的工資及入職以來(lái)的加班費(fèi)，公司認(rèn)為甲是不定時(shí)工作制，無(wú)需支付其加班費(fèi)。于是甲向勞動(dòng)仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，仲裁委認(rèn)為，雙方在勞動(dòng)合同中約定執(zhí)行不定時(shí)工作制，因此仲裁委不支持甲加班費(fèi)的請(qǐng)求，甲不服訴至法院。

法院認(rèn)為，根據(jù)法律規(guī)定，公司經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)批準(zhǔn)后，可以實(shí)行不定時(shí)工作制。本案中，雖然雙方在合同中約定實(shí)行“不定時(shí)工作制”，但A公司未進(jìn)行“不定時(shí)工作制”審批。根據(jù)甲提供的加班證據(jù)，A公司應(yīng)向甲支付加班工資。

風(fēng)險(xiǎn)提示

公司實(shí)行不定時(shí)工作制度應(yīng)按照法律規(guī)定向勞動(dòng)部門(mén)進(jìn)行審批，未進(jìn)行審批的即使對(duì)員工適用了，在訴訟中也不會(huì)被法院支持，并且如果員工能夠舉證其確實(shí)存在加班的證據(jù)后，公司會(huì)判決公司向員工支付加班費(fèi)。所以公司適用不定時(shí)工作制前應(yīng)當(dāng)去勞動(dòng)部門(mén)進(jìn)行審批，否則存在支付加班費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)。

公司治理建議

公司應(yīng)如何正確適用不定時(shí)工作制，以避免支付加班費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)呢？我們建議：

1、特殊工時(shí)制，經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)審批同意

目前大部分的公司仍是以實(shí)行標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制為主，特殊工時(shí)制（綜合計(jì)算工時(shí)制、不定時(shí)工作制）為輔的工作制，為避免公司隨意擴(kuò)大特殊工時(shí)制的適用范圍、損害員工休息休假權(quán)利，所以法律規(guī)定適用特殊工時(shí)制應(yīng)提前經(jīng)勞動(dòng)行政部門(mén)審批同意。公司未經(jīng)審批與員工約定適用不定時(shí)工作制的，一般認(rèn)定約定無(wú)效，不能免除公司支付加班工資的責(zé)任。

2、公司可對(duì)員工進(jìn)行管理

雖然不定時(shí)工作制不以工作時(shí)長(zhǎng)為準(zhǔn)，但并不意味著員工能隨心所欲地工作，無(wú)任何約束。不定時(shí)工作制并不是說(shuō)公司不能對(duì)員工進(jìn)行管理，公司可根據(jù)員工的工作性質(zhì)，對(duì)員工

實(shí)行彈性打卡制度，比如在指定工作區(qū)域規(guī)定每天打卡次數(shù)，以及不定時(shí)打卡；或者要求員工進(jìn)行工作匯報(bào)，以及要求員工提交工作計(jì)劃并按時(shí)考核完成進(jìn)度，或抽查計(jì)劃執(zhí)行情況、以實(shí)現(xiàn)對(duì)不定時(shí)工作制員工的有效管理。

3、不定時(shí)工作制員工也享有年休假

如上述所說(shuō)，有些公司認(rèn)為不定時(shí)工作制的員工上班隨心所欲，不受正常八小時(shí)工作制的影響，所以他們不再享有年休假。但是在《職工帶薪年休假條例》及《企業(yè)職工帶薪年休假實(shí)施辦法》等規(guī)定中，不享有年休假的具體情形中沒(méi)有規(guī)定不定時(shí)工作制。所以。不定時(shí)工作制的員工仍是享有年休假的，如果公司不給員工安排年休假，員工有權(quán)要求公司支付未休年休假工資。加班費(fèi)還可閱讀《》【勞動(dòng)法研337】

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作者介紹

李 慧

股權(quán)高級(jí)合伙人

北京盈科（上海）律師事務(wù)所

盈科管理委員會(huì) 委員

盈科業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)副主任

上市公司商學(xué)院《法律風(fēng)險(xiǎn)》主講導(dǎo)師

工信部中小企業(yè)志愿服務(wù)專家律師

上海律協(xié)海事海商專業(yè)委員會(huì) 委員

中級(jí)并購(gòu)交易師、碳排放交易師、上市公司獨(dú)立董事資格、上市公司董事會(huì)秘書(shū)資格、證券從業(yè)資格、基金從業(yè)資格

業(yè)務(wù)領(lǐng)域：公司設(shè)立與投資、公司合規(guī)體系建設(shè)、股權(quán)激勵(lì)、股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)、并購(gòu)與重組、破產(chǎn)清算、商事訴訟等法律事務(wù)。

李慧律師，專注于企業(yè)法律顧問(wèn)服務(wù)，長(zhǎng)期致力于公司法與合規(guī)研究，熟悉公司治理結(jié)構(gòu)、內(nèi)部運(yùn)營(yíng)和HR管理事務(wù)。

擔(dān)任多家教育培訓(xùn)業(yè)、口腔醫(yī)療業(yè)、物流業(yè)、制造業(yè)、傳媒業(yè)、租賃服務(wù)業(yè)、住宿餐飲業(yè)、軟件與信息技術(shù)業(yè)、珠寶首飾業(yè)……等行業(yè)企業(yè)常年法律顧問(wèn)。

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