「問題的提出」
如何避免勞動仲裁,與公司協(xié)商解除?
「法律解答」
第一,先要搞清楚誰先提出協(xié)商。
公司提出就兩種情況下:明著要你走人不想付一分錢;愿意給點補償大家好聚好散。這就需要做好功課能夠預判屬于哪一種,不能陷入自己主觀的認識當中,而且在實踐中出現(xiàn)前者還可能是公司減少損失的一種方法——虛張聲勢,并非是真正的不愿意給錢,因為有些公司對高層以及HR是有績效考核要求。倘若無法預判公司先提出解除的目的,那么最終吃虧的就是自己。
另外,從法律層面來說,倘若協(xié)商解除是公司提的,除非勞動者自愿放棄,否則應當向勞動者支付經(jīng)濟補償。
《勞動合同法》第四十六條 有下列情形之一的,用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償:
(二)用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的;
當然了,實踐中有一種例外情況。公司掌握了勞動者違法違紀的證據(jù)或勞動者知道自己做了違法違紀的事情可能要被解除,鑒于公司不想鬧出更多不必要的麻煩或其他目的,選擇給勞動者經(jīng)濟補償也是有的,典型的如公司反舞弊中以用來麻痹勞動者。
另一方面,勞動者提出協(xié)商解除也是可以的,不過情形相對較少。
例如公司搬遷到異地、公司調(diào)崗勞動者到偏遠的郊區(qū)明顯提高了勞動者履行勞動合同的成本。又例如公司故意且明顯的克扣拖欠勞動者工資報酬。
第二,了解解除的依據(jù)是什么。
不是所有公司提出協(xié)商解除都是違法解除,可以主張2N。想要2N的結(jié)果就是你準備好去勞動仲裁了。(具體可參考,《為什么公司違法解除拿到2N的并不多?》
實踐中確實有公司會給2N,但是極個別的特殊情況。
譬如張三在甲公司工作時間不足一年,甲公司認為違法解除成本可控于是選擇直接給張三2N,從而違法解除了勞動合同。
不過甲公司的做法看起來無懈可擊但實際上是錯誤的。因為用人單位違法解除勞動合同,勞動者既可以主張2N,也可以主張恢復勞動關系,而后者倘若獲得法院支持,勞動者最終獲得的經(jīng)濟補償就不止2N了,尤其是《勞動爭議司法解釋(二)》正式實施后,勞動者主張恢復勞動關系獲得支持的可能性更高了。
因此,提出要2N只能做為一種策略和手段而不是目的。
想要弄清依據(jù)是什么,可以直接問公司。
這是很常見的教科書式提問:“公司想?yún)f(xié)商解除的法律依據(jù)是什么?”
倘若人事或者老板沒有正面回答就表示對方可能不懂法,也可能對方另有所圖。若單純的表示不能勝任工作的意思,也不用急著認為公司就是要違法解除了,因為出現(xiàn)《勞動合同法》第四十條第(一)、(二)項情形時公司有權解除勞動合同,只不過實踐中大概率會把兩重意思混在一起——無論是公司還是勞動者都會犯下這種錯誤。只有雙方均明確是哪一種才能盡可能的降低去走仲裁的結(jié)果。
這就意味著倘若公司實在不想搞清楚或不愿意搞清楚,勞動者一廂情愿的想要協(xié)商解除是很難的。畢竟,對法律沒有敬畏之心的管理者是大多數(shù)。此時,則要選擇退而求其次,合理利用維權手段讓公司回到談判桌。
第三,方法適當?shù)奶岢錾暝V與異議。
勞動者在協(xié)商解除中往往處于弱勢,畢竟自己要面對的是整個公司的管理團隊,而不是一個人,倘若提出申訴與異議的方式不當就會給自己后續(xù)申請勞動仲裁帶來更不利的結(jié)果,同時也會讓公司更有底氣不愿意向勞動者支付經(jīng)濟補償。
這里只能講原則無法講方法,因為情況各異需要綜合判斷。
底線要求:談判就像打撲克,不要輕易的把自己手里的牌用完。倘若在申訴異議中把牌打完了,勞動仲裁就沒有牌可以打了,這就是在打攤牌,輸?shù)母怕时銜本€飚升。
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