來(lái)源 | 《法學(xué)第一課》

對(duì)絕大多數(shù)法學(xué)院大二的學(xué)生來(lái)說(shuō)，經(jīng)過(guò)大一一整年的洗禮，在上了大量的公共課和少數(shù)幾門(mén)法學(xué)核心課程（例如法理學(xué)、憲法學(xué)等），并基本完成了從高中期間跟著老師的節(jié)奏學(xué)習(xí)到大學(xué)期間按照自己的節(jié)奏學(xué)習(xí)的轉(zhuǎn)變后，即將迎來(lái)另一門(mén)法學(xué)核心課程——“刑事訴訟法”。

這可能是一門(mén)讓很多法科生“傷心欲絕”并“恨之入骨”的課程，不僅因?yàn)槠浞l和司法解釋之多可能冠絕法學(xué)各學(xué)科，需要記憶的體量巨大，更因?yàn)槠渌?guī)范的程序操作較為瑣碎，各種前后相繼的流程和各種“應(yīng)當(dāng)”、“可以”的情形讓人傻傻分不清。

這還可能是一門(mén)讓很多法科學(xué)霸“愛(ài)不起來(lái)”的課程，不僅因?yàn)槎嗄陙?lái)重實(shí)體輕程序的傳統(tǒng)使程序法相對(duì)不受重視，更因?yàn)樾淌略V訟法所蘊(yùn)含的精妙之處往往無(wú)法像刑法或民法能通過(guò)一個(gè)個(gè)或常見(jiàn)或奇葩的有趣生動(dòng)案例迅速呈現(xiàn)出來(lái)。

愛(ài)上刑事訴訟法的五個(gè)理由

除了這些“不招人待見(jiàn)”的地方之外，刑事訴訟法究竟是一門(mén)什么樣的課程，使其在現(xiàn)代法治初步確立之時(shí)就能位列“六法”之一并能自始至終被視為一個(gè)國(guó)家最重要的基本法律之一呢？刑事訴訟法的獨(dú)特魅力又在何處？事實(shí)上，刑事訴訟法所具有的下列幾方面特色是其他法律難以望其項(xiàng)背的，“愛(ài)上”刑事訴訟法可以有很多理由。

第一，刑事訴訟法與作為國(guó)家基本大法的憲法的關(guān)聯(lián)極為緊密。

頭頂“小憲法”、“活動(dòng)中的憲法”和“憲法測(cè)震器”光環(huán)的刑事訴訟法絕非浪得虛名。憲法作為國(guó)家基本大法奠定了一國(guó)法治的基礎(chǔ)，條文有限惜字如金，通常規(guī)定的內(nèi)容都較為宏觀，因此很少會(huì)有部門(mén)法規(guī)定的內(nèi)容可以直接在憲法條文中找到。但基于刑事訴訟法所涉及的公民基本權(quán)利正是憲法所保障的公民基本權(quán)利，刑事訴訟法與憲法的規(guī)定基本相同甚至完全重復(fù)的情況卻不在少數(shù)。例如《憲法》第137條規(guī)定的公檢法三機(jī)關(guān)關(guān)系與《刑事訴訟法》第7條的規(guī)定是基本完全一樣的。再如，《憲法》第37條第2款規(guī)定，任何公民，非經(jīng)人民檢察院批準(zhǔn)或者決定或者人民法院決定，并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行，不受逮捕。而《刑事訴訟法》第78條則相應(yīng)規(guī)定，逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過(guò)人民檢察院批準(zhǔn)或者人民法院決定，由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。

第二，刑事訴訟法的動(dòng)態(tài)平衡性可能冠絕所有法律。

與實(shí)體法相比，程序法強(qiáng)調(diào)的是動(dòng)態(tài)的平衡——各方主體如何在變動(dòng)不居的程序中保持平衡，因此更多地需要?jiǎng)討B(tài)的視角。而且與民事訴訟法相比，由于涉及偵查程序、審查起訴程序以及相關(guān)的公安機(jī)關(guān)、國(guó)家安全機(jī)關(guān)和檢察機(jī)關(guān)等，刑事訴訟中的動(dòng)態(tài)平衡往往更為復(fù)雜，更需要“全局觀”和“動(dòng)態(tài)觀”。我國(guó)1979年同時(shí)頒布刑法典和刑事訴訟法典后，刑法經(jīng)歷1997年大修后每隔兩三年就出臺(tái)一個(gè)修正案，以應(yīng)對(duì)犯罪形勢(shì)的變化，而刑事訴訟法則只在1996年和2012年經(jīng)歷了兩次大修，每次都“傷筋動(dòng)骨”地“從頭改到尾”，這種修改頻度和幅度上的變化也很大程度上是因?yàn)樾淌略V訟法的全局性和動(dòng)態(tài)性，導(dǎo)致刑事訴訟法的絕大多數(shù)條文都會(huì)“牽一發(fā)而動(dòng)全身”。

第三，刑事訴訟法的制定與運(yùn)行涉及到多種價(jià)值的權(quán)衡，如何權(quán)衡刑事訴訟過(guò)程中涉及的各方面價(jià)值與利益是刑事訴訟法永恒的主題。

在刑事訴訟中，控制犯罪與保障人權(quán)如何平衡，公正與效率的價(jià)值如何平衡等問(wèn)題會(huì)體現(xiàn)在一件件個(gè)案的不同階段的處理之上。同時(shí)，刑事訴訟還始終處于國(guó)家權(quán)力與公民權(quán)利、不同國(guó)家機(jī)關(guān)的權(quán)力以及涉入刑事訴訟程序的不同公民的權(quán)利之間的權(quán)衡與選擇過(guò)程中。在絕大多數(shù)情況下，所有這些價(jià)值與利益并不處于絕對(duì)的優(yōu)先位置，需要結(jié)合各種具體情形進(jìn)行選擇。例如，對(duì)于采用非法手段獲取的證據(jù)，由于非法取證侵犯了公民的基本權(quán)利，因此原則上需要予以排除，但有時(shí)非法證據(jù)本身又具有查明案件事實(shí)以懲罰犯罪的功能，因此在一些情況下又需要有條件地予以采納。因此，刑事訴訟法往往呈現(xiàn)出原則加各種例外，甚至例外的例外的狀況。從某種角度上來(lái)說(shuō)，刑事訴訟法所規(guī)定的各種讓人傻傻分不清的情形，正是根源于其價(jià)值權(quán)衡與選擇這一永恒的主題。

第四，刑事訴訟法可能還是所有部門(mén)法中最體現(xiàn)權(quán)力制約權(quán)力這種“宮斗”思維的法律。

將權(quán)力在不同的國(guó)家部門(mén)之間進(jìn)行分配，以實(shí)現(xiàn)權(quán)力對(duì)權(quán)力的制約以避免權(quán)力濫用是現(xiàn)代法治國(guó)家的慣常做法，這一點(diǎn)在我國(guó)以公民權(quán)利制約國(guó)家權(quán)力尚不成熟的情況下尤為重要。刑事訴訟涉及到“大權(quán)在握”和“生殺予奪”的各個(gè)部門(mén)，尤其是公檢法三機(jī)關(guān)，刑事訴訟法甚至專(zhuān)門(mén)規(guī)定了“三機(jī)關(guān)分工負(fù)責(zé)、互相配合、互相制約”的原則。如何將權(quán)力更好地在三機(jī)關(guān)之間分配，并在具體程序中實(shí)現(xiàn)權(quán)力的互相制約，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)動(dòng)態(tài)的平衡，也是刑事訴訟法律著力解決的問(wèn)題。

第五，也是最為重要的是，程序是法治的標(biāo)志之一，一國(guó)刑事訴訟法律的發(fā)達(dá)程度是一國(guó)法治發(fā)達(dá)程度的重要標(biāo)志。

美國(guó)大法官道格拉斯說(shuō)過(guò)，“正是程序決定了法治與恣意的人治之間的基本區(qū)別”。與民事訴訟強(qiáng)調(diào)雙方當(dāng)事人的合意和訴訟效率因而程序相對(duì)靈活相比，刑事訴訟由于關(guān)涉公民基本權(quán)利因而“無(wú)小事”，刑事程序的法定性、規(guī)范性無(wú)論如何強(qiáng)調(diào)都不為過(guò)。正因?yàn)槿绱?，刑事訴訟中的“程序法定”原則和“罪刑法定”原則這一刑事法的最基本原則并稱(chēng)為刑事法領(lǐng)域的兩大“法定”原則。換一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，正是明確、規(guī)范的程序劃定了代表國(guó)家追究犯罪的機(jī)關(guān)在刑事訴訟中的權(quán)力界限和涉案公民行使權(quán)利的邊界，而這也正是法治的核心要義。

學(xué)好刑事訴訟法的四個(gè)方法

學(xué)好刑事訴訟法的方法，必須和上面談到的刑事訴訟法不同于其他法律的特征相適應(yīng)，采用不同的思考問(wèn)題的方式。

第一，要采用動(dòng)態(tài)和關(guān)聯(lián)的視角來(lái)看待刑事訴訟法中的每一項(xiàng)規(guī)定。

在刑事訴訟中，任何一個(gè)主體在任何一個(gè)訴訟階段的任何一項(xiàng)訴訟活動(dòng)，都會(huì)對(duì)其他主體在前后相繼的其他訴訟階段的活動(dòng)產(chǎn)生影響；而前一訴訟階段的行為或決定不但會(huì)對(duì)后續(xù)訴訟階段產(chǎn)生影響，甚至可能因各種原因被后續(xù)訴訟階段所修正、否定甚至導(dǎo)致程序的回轉(zhuǎn)。刑事訴訟法課程的教授和學(xué)習(xí)通常也采用按照時(shí)間的先后順序推進(jìn)的方法，因此一定不能孤立地看待刑事訴訟法的某一規(guī)定，而需要將其置于刑事訴訟整體的控辯審三方構(gòu)造和前后相繼的訴訟階段中來(lái)記憶與理解。

第二，要牢牢把握住“權(quán)力”與“權(quán)利”這一對(duì)刑事訴訟中的核心概念。

如上所述，刑事訴訟法從某種角度上來(lái)說(shuō)就是一部劃定權(quán)力和權(quán)利的邊界、并以權(quán)利和權(quán)力制約權(quán)力的法律。刑事訴訟法中幾乎所有的事項(xiàng)都圍繞權(quán)力與權(quán)力這一對(duì)關(guān)鍵詞展開(kāi)，刑事訴訟法中的一些細(xì)節(jié)性的規(guī)定往往也是為了實(shí)現(xiàn)權(quán)力與權(quán)利更好的平衡，因此在學(xué)習(xí)刑事訴訟法的過(guò)程中一定要將表現(xiàn)為各種細(xì)節(jié)性甚至瑣碎不堪的制度與程序的規(guī)定“深挖”到權(quán)力與權(quán)利平衡制約這一根基，這樣才能更好地理解各種規(guī)定。

第三，在理解的基礎(chǔ)上記憶。

誠(chéng)然，刑事訴訟法律條文數(shù)量相對(duì)較多，需要記憶的內(nèi)容體量相對(duì)較大，但這些規(guī)定并非雜亂無(wú)章、互不關(guān)聯(lián)，相反，條文背后的脈絡(luò)實(shí)際上有跡可循，而且條文與條文之間的關(guān)聯(lián)性較之其他法律更強(qiáng)。因此，如果寄希望于短時(shí)間內(nèi)死記硬背法條來(lái)學(xué)好刑事訴訟法基本上是不可能的，而是應(yīng)當(dāng)循序漸進(jìn)，在弄清刑事訴訟基本理論和整體架構(gòu)的前提下，在理解法律條文規(guī)定的目的和背后的利益權(quán)衡基礎(chǔ)上，再適當(dāng)進(jìn)行記憶，這可能才是學(xué)好刑事訴訟法的正途。從另一個(gè)角度來(lái)說(shuō)，在法學(xué)院學(xué)習(xí)任何法律的目的都不應(yīng)該只是對(duì)法條的記憶與背誦，而應(yīng)該是理解法律背后的理論與緣由并進(jìn)而培養(yǎng)我們的法律理念與意識(shí)。

第四，密切聯(lián)系司法實(shí)踐。

與刑法規(guī)范的盜竊、搶劫等行為以及民法所規(guī)范的買(mǎi)賣(mài)、婚姻等行為相比，刑事訴訟法所規(guī)范的訴訟過(guò)程中的行為（例如逮捕、搜查、起訴等）距離現(xiàn)實(shí)生活相對(duì)較遠(yuǎn)，對(duì)于沒(méi)有司法實(shí)務(wù)體驗(yàn)的法科生來(lái)說(shuō)相對(duì)更難理解，因此，更加需要密切聯(lián)系司法實(shí)踐，通過(guò)了解刑事訴訟某一制度或程序在實(shí)務(wù)中的運(yùn)用樣態(tài)和遇到的問(wèn)題來(lái)加深對(duì)法律規(guī)定以及背后的理論的理解。

而密切聯(lián)系司法實(shí)踐的具體途徑，除了常見(jiàn)的案例教學(xué)以外，更可以借助關(guān)注新聞媒體中的法治熱點(diǎn)事件而實(shí)現(xiàn)。留心的同學(xué)會(huì)發(fā)現(xiàn)，新聞媒體關(guān)注的法治熱點(diǎn)事件中大部分都與刑事有關(guān)，而其中又或多或少涉及一些刑事程序的問(wèn)題，甚至有的熱點(diǎn)事件的核心問(wèn)題就是刑事程序問(wèn)題。例如，某一社會(huì)熱議的冤案中必然涉及到刑事訴訟法中的證據(jù)和程序問(wèn)題，某某“大老虎”死亡多年后仍然被申請(qǐng)沒(méi)收違法所得并在法院開(kāi)庭審理，就涉及到刑事訴訟法特別程序中的違法所得沒(méi)收程序等。其實(shí)稍作留心并適度思考，這種例子比比皆是。

總而言之，在學(xué)習(xí)刑事訴訟法時(shí)，應(yīng)當(dāng)自覺(jué)養(yǎng)成將課堂上和法條中學(xué)到的內(nèi)容與各種渠道了解到的實(shí)踐狀況相關(guān)聯(lián)的思維習(xí)慣，只有這樣才能將課本和法條中規(guī)定的抽象概念對(duì)接到實(shí)踐中的具體操作，加深理解和記憶。

推薦閱讀書(shū)目

對(duì)于初步接觸刑事訴訟法的同學(xué)來(lái)說(shuō)，首先可以閱讀一些學(xué)術(shù)隨筆性質(zhì)的書(shū)籍（包括一些法理學(xué)或法史學(xué)的學(xué)術(shù)隨筆書(shū)籍，其中也會(huì)涉及到一些刑事訴訟的基本問(wèn)題），通過(guò)一些故事或法諺來(lái)了解刑事程序的思維方式和理念，還可以閱讀一些對(duì)國(guó)內(nèi)外經(jīng)典案件進(jìn)行分析類(lèi)的書(shū)籍，以結(jié)合實(shí)際案件來(lái)進(jìn)一步培養(yǎng)思考刑事程序問(wèn)題的能力。

如果學(xué)有余力，并且對(duì)刑事訴訟法感興趣，之后則可以閱讀一些刑事訴訟領(lǐng)域具有奠基性的經(jīng)典著作，如果對(duì)刑事訴訟中的某些具體問(wèn)題感興趣則可以查閱一些專(zhuān)題性的研究書(shū)籍。推薦幾本如下：

【學(xué)術(shù)隨筆類(lèi)】

左衛(wèi)民、周長(zhǎng)軍：《刑事訴訟的理念（最新版）》，北京大學(xué)出版社2014年版

陳瑞華：《看得見(jiàn)的正義（第二版）》，北京大學(xué)出版社2013年版

【案例分析類(lèi)】

何家弘主編：《遲到的正義：影響中國(guó)司法的十大冤案》，中國(guó)法制出版社2014年版

孟軍：《艱難的正義：影響美國(guó)的15個(gè)刑事司法大案評(píng)析》，中國(guó)法制出版社2015年版

【經(jīng)典著作類(lèi)】

（意）切雷薩·貝卡利亞：《論犯罪與刑罰》，黃風(fēng)譯，中國(guó)大百科全書(shū)出版社2005年版（或者其他出版社出版）

蘭博約：《對(duì)抗式刑事審判的起源》，王志強(qiáng)譯，復(fù)旦大學(xué)出版社2010年版

何挺

北京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師，曾掛職擔(dān)任最高人民檢察院第九檢察廳副廳長(zhǎng)。主要研究領(lǐng)域?yàn)樾淌略V訟法學(xué)、少年司法和實(shí)證研究方法。美國(guó)維拉司法研究所、臺(tái)灣政治大學(xué)和倫敦政治經(jīng)濟(jì)學(xué)院訪問(wèn)學(xué)者。在《中國(guó)法學(xué)》《法學(xué)研究》等刊物發(fā)表學(xué)術(shù)論文、譯文100余篇，出版著作《現(xiàn)代刑事糾紛及其解決》（獨(dú)著）、《刑事司法改革中的實(shí)驗(yàn)研究》（獨(dú)著）、《外國(guó)刑事司法實(shí)證研究》（編譯）和《失敗啟示錄——刑事司法改革的美國(guó)故事》（獨(dú)譯），合著、參編著作及教材30余部。

本文摘自《法學(xué)第一課》 桑磊主編

中國(guó)政法大學(xué)出版社出版