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為助力優(yōu)化營商環(huán)境，上海一中院官方微信公眾號推出《宜商法企通》欄目，為企業(yè)提供案例參考及研討會(huì)、講座成果等，開展風(fēng)險(xiǎn)防范宣傳，提升企業(yè)意識(shí)，降低企業(yè)成本，促進(jìn)各類市場主體有序健康發(fā)展。2023年《合同編通則司法解釋》的頒布及《公司法》修訂后，對企業(yè)提出了新的要求，為幫助企業(yè)了解法律新規(guī)規(guī)定，更好地防范法律風(fēng)險(xiǎn)，一中法院宜商法企通欄目持續(xù)推出“小建議”系列。

楊瑩

YANG YING

商事審判庭

三級法官助理

法學(xué)碩士

（一）適用范圍

股東失權(quán)制度適用于股東未按期足額繳納公司章程規(guī)定的出資的情形。其中包括未按期繳納全部出資，也包括未按期繳納部分出資。對于股東未按照章程規(guī)定的日期交付非貨幣財(cái)產(chǎn)出資也屬于適用情形，但不包括實(shí)際出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于認(rèn)繳出資額的情形。

（二）適用主體

股東失權(quán)制度不僅適用于有限責(zé)任公司股東，也適用于股份有限公司的發(fā)起人。

（三）適用程序

股東失權(quán)制度主要包括催繳程序和失權(quán)程序。

1

催繳程序

董事會(huì)作為公司最重要的管理、經(jīng)營決策機(jī)構(gòu)，了解公司經(jīng)營、財(cái)務(wù)狀況，基于董事的勤勉義務(wù)，董事會(huì)負(fù)有維持公司資本充實(shí)的責(zé)任，因此董事會(huì)是催繳義務(wù)主體。

公司成立或者增資后，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)依法核查股東出資情況，在公司章程規(guī)定的出資期限屆滿后，應(yīng)當(dāng)對未足額繳納出資的股東進(jìn)行催繳，由公司向該股東發(fā)出書面催繳書催繳出資。催繳書中可以載明繳納出資的寬限期，寬限期自公司發(fā)出催繳書之日起，不得少于60日。

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失權(quán)程序

寬限期屆滿，股東仍未履行出資義務(wù)的，公司經(jīng)董事會(huì)決議可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，若該股東身兼董事職務(wù)則不得參與表決。即使經(jīng)過催繳程序，公司不是必須向未按時(shí)履行出資義務(wù)的股東發(fā)出失權(quán)通知，是否向未足額出資股東發(fā)出失權(quán)通知，屬于董事會(huì)商業(yè)判斷的范疇，董事會(huì)應(yīng)基于公司最大利益為目的判斷是否向該股東發(fā)出失權(quán)通知。失權(quán)通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出。自失權(quán)通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資部分的股權(quán)。

（一）法律后果

對于失權(quán)股東而言，自失權(quán)通知發(fā)出之日起，經(jīng)催繳仍未履行出資義務(wù)的股東喪失其未繳納出資部分的股權(quán)，該部分股權(quán)對應(yīng)的股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配請求權(quán)、新股認(rèn)購請求權(quán)、表決權(quán)等股東權(quán)益也同步停止（喪失），其依據(jù)章程規(guī)定繳納出資部分的股權(quán)則不受影響。雖然失權(quán)股東在失權(quán)通知發(fā)出之日已經(jīng)實(shí)際喪失股權(quán)，但是在股權(quán)轉(zhuǎn)讓變更登記或者減資變更登記完成前，失權(quán)股東仍然是登記在冊的股東，對于公司債權(quán)人仍有公信力，公司內(nèi)部決議并不具有對抗外部公司債權(quán)人的效力，因此在此期間公司債權(quán)人仍可向失權(quán)股東主張承擔(dān)出資不實(shí)責(zé)任，失權(quán)股東不能以其僅為名義股東為由免責(zé)。

對于公司而言，股東失權(quán)后，失權(quán)股權(quán)將收歸公司作為庫存股進(jìn)行管理，公司應(yīng)當(dāng)依法轉(zhuǎn)讓該股權(quán)，或者相應(yīng)減少注冊資本并注銷該股權(quán)。若公司決定將失權(quán)股權(quán)轉(zhuǎn)讓，由公司作為轉(zhuǎn)讓方，決定股權(quán)的受讓方和轉(zhuǎn)讓價(jià)格，有限責(zé)任公司的其他股東享有優(yōu)先購買權(quán)。股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格不能低于該股權(quán)對應(yīng)的股本，受讓方支付的股權(quán)轉(zhuǎn)讓對價(jià)直接進(jìn)入公司，充實(shí)公司資本。如果受讓人支付的對價(jià)低于股權(quán)對應(yīng)的股本，則不足部分應(yīng)予減資。若公司決定減資，應(yīng)當(dāng)依照法定減資程序進(jìn)行減資，若減資程序不合法，股東及負(fù)有責(zé)任的董監(jiān)高應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的違法減資后果。值得注意的是，因股東失權(quán)導(dǎo)致的減資屬于法律另有規(guī)定情形，不受等比例減資原則的限制，公司其他股東無需按照出資或者持有股份的比例相應(yīng)減少出資額或者股份。

對其他股東而言，若公司在6個(gè)月內(nèi)未轉(zhuǎn)讓或者注銷失權(quán)股權(quán)的，則由公司其他股東按照其出資比例足額繳納相應(yīng)出資。在此情形下，公司其他股東承擔(dān)兜底、強(qiáng)制的出資補(bǔ)足責(zé)任，其他股東在出資后相應(yīng)獲得失權(quán)股權(quán)。至于“其他股東”的范圍，在失權(quán)通知發(fā)出之日起，未繳納出資股東即喪失未履行出資義務(wù)部分的股權(quán)，此時(shí)公司其他股東就負(fù)擔(dān)附生效條件的出資義務(wù)，生效條件為公司未在6個(gè)月內(nèi)轉(zhuǎn)讓或者注銷失權(quán)股權(quán)，因此，“其他股東”的范圍應(yīng)為失權(quán)通知發(fā)出時(shí)的公司登記在冊的其他股東。

（二）救濟(jì)程序

考慮到股東失權(quán)制度是對股東權(quán)利的剝奪，將對股東利益造成巨大影響，因此新《公司法》第52條第3款賦予股東提起異議的權(quán)利，股東對失權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)自接到失權(quán)通知之日起三十日內(nèi)，向人民法院提起訴訟。

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原告

失權(quán)股東對于股東失權(quán)之訴當(dāng)然享有訴的利益，應(yīng)以失權(quán)股東為原告。

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被告

鑒于股東失權(quán)系經(jīng)董事會(huì)決議，以公司名義向股東發(fā)出失權(quán)通知，所以股東失權(quán)之訴應(yīng)以公司為被告。

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訴訟內(nèi)容

原告可就失權(quán)股東是否應(yīng)當(dāng)失權(quán)以及部分失權(quán)情況下失權(quán)范圍應(yīng)否變更提起訴訟，具體包括實(shí)體上失權(quán)股東是否真正存在經(jīng)合理催繳后仍不履行出資義務(wù)的情形，以及程序上催繳程序和失權(quán)程序是否符合法律規(guī)定。

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起訴期限

股東提起股東失權(quán)之訴有30日的期限限制，自股東接到失權(quán)通知之日起計(jì)算，超過該期限，法院不予受理，已經(jīng)受理的，法院應(yīng)當(dāng)駁回起訴。

《公司法解釋三》第17條規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東未履行出資義務(wù)或者抽逃全部出資，經(jīng)公司催告繳納或者返還，其在合理期間內(nèi)仍未繳納或者返還出資，公司以股東會(huì)決議解除該股東的股東資格。該條規(guī)定確定了股東除名制度，股東除名制度與股東失權(quán)制度有一定的相似性，二者設(shè)立的初衷均在于完善公司股東瑕疵出資責(zé)任體系框架，且在股東喪失全部股權(quán)的情況下實(shí)質(zhì)效果等同于股東除名，但是股東除名制度的適用范圍、適用程序等又與股東失權(quán)制度存在區(qū)別，具體如下：

綜合上述區(qū)別，可以看出股東除名制度僅限定在完全未履行出資義務(wù)的極端情形，而股東失權(quán)制度在適用情形和適用主體方面，對于股東除名制度涵攝范圍以外的適用情形進(jìn)行了填補(bǔ)，更好地完善了股東出資監(jiān)督制度，督促股東盡快出資，保證公司資本充實(shí)。此外，股東失權(quán)制度細(xì)化了適用程序，明確了催告主體、催告形式及催告寬限期等，從操作層面提供了更為清晰和可行的路徑，在法律后果上，對于部分履行出資義務(wù)的股東而言，亦做到“過罰相當(dāng)”，彌補(bǔ)了股東除名制度適用上的缺陷。

股東失權(quán)制度是針對股東出資行為的規(guī)制手段，確保公司資本的真實(shí)性和完整性，公司可有效利用股東失權(quán)制度完善公司治理、充實(shí)公司資本。

（一）完善公司章程及規(guī)章制度，采取合理措施解決出資不實(shí)問題

公司可根據(jù)新《公司法》的相關(guān)規(guī)定，在公司章程及規(guī)章制度中細(xì)化核查、催繳股東出資及股東失權(quán)決議、通知的規(guī)則，并將相應(yīng)董事職責(zé)落實(shí)到位，便于董事在日常管理中實(shí)踐操作。

由于董事會(huì)是新《公司法》明確的核查催繳出資義務(wù)主體，董事會(huì)未及時(shí)履行核查催繳出資義務(wù)，給公司造成損失的，負(fù)有責(zé)任的董事應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。在發(fā)現(xiàn)股東出資不實(shí)的情況后，董事不僅需要依照法律和章程的規(guī)定催促股東及時(shí)繳納出資，還需在股東經(jīng)合理催繳仍不繳納時(shí)采取合理措施解決出資不實(shí)問題。建議可分情形采取如下措施：

? 如果股東沒有出資意愿但具備出資能力時(shí)，可依照法定程序限制股東權(quán)利，敦促股東履行出資義務(wù)，還可采取訴訟手段強(qiáng)制該股東繳納出資。如果該出資不實(shí)股東系有限責(zé)任公司設(shè)立股東，可以要求設(shè)立時(shí)的其他股東與該股東在出資不足的范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任。

? 如果出資不實(shí)的股東有出資意愿但是暫時(shí)沒有履行能力，可以代表公司與該股東及其他股東協(xié)商，依法采取延長出資期限、進(jìn)行部分減資等方式解決出資不實(shí)的問題。

? 如果確定該股東無履行出資義務(wù)能力，則啟動(dòng)股東失權(quán)程序或者股東除名程序。

（二）綜合考慮公司情況和股東情況，立足公司利益最大化和股東平等原則判斷是否發(fā)出失權(quán)通知

在確定啟動(dòng)股東失權(quán)程序的情況下，是否向股東發(fā)出失權(quán)通知，由公司董事會(huì)決議。董事會(huì)可綜合考慮公司經(jīng)營情況和償債能力、該股東情況、失權(quán)股權(quán)的處理以及其他股東出資能力等因素，基于公司當(dāng)下最大利益決定是否發(fā)出失權(quán)通知。不可否認(rèn)，不同股東在商業(yè)信譽(yù)、社會(huì)影響力、支付能力、對公司的過往貢獻(xiàn)及未來潛在的貢獻(xiàn)等方面存在區(qū)別，公司在對股東情況進(jìn)行考察時(shí)，亦可將上述因素納入衡量范疇。但在公司存在多個(gè)未按期繳納出資股東時(shí)，基于股東平等原則，公司董事會(huì)在決定失權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)對同等條件股東給予同等對待，不能選擇性針對個(gè)別股東。

（三）在股東失權(quán)后及時(shí)管理失權(quán)股權(quán)并相應(yīng)調(diào)整資本結(jié)構(gòu)

股東失權(quán)后，公司有義務(wù)在6個(gè)月內(nèi)對失權(quán)股權(quán)進(jìn)行轉(zhuǎn)讓，或者減少相應(yīng)注冊資本并注銷股權(quán)。公司不應(yīng)長時(shí)間持有本公司股權(quán)，導(dǎo)致公司預(yù)期資本情況優(yōu)于實(shí)際情況，違背資本維持原則。在法律法規(guī)對于公司資本結(jié)構(gòu)有特殊規(guī)定的，公司還需相應(yīng)對資本結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整，確保公司資本結(jié)構(gòu)符合法律法規(guī)規(guī)定。

值班編輯：郭葭