如何有效地進(jìn)行走私案件的分析

梁栩境律師

北京市盈科（廣州）律師事務(wù)所合伙人

盈科廣州刑事法律服務(wù)中心副主任

專注走私犯罪辯護(hù)

在辦理各類型走私案件的過程中，筆者一直在探討及總結(jié)走私犯罪辯護(hù)的模式及方式，并在不同類型案中積累自身的經(jīng)驗(yàn)，以供后續(xù)辯護(hù)參考及使用。雖然都被稱為走私案，但由于貨物性質(zhì)的不同，以及進(jìn)出口業(yè)務(wù)的不斷更迭及變化，單一的分析方法、模型并不能準(zhǔn)確地適用于各類型案件，作為辯護(hù)律師亦應(yīng)與時(shí)俱進(jìn)，及時(shí)了解偵查、審判以及辯護(hù)的具體變化。

筆者認(rèn)為，即便是對于被取保候?qū)彙⑾鄬ψ杂傻漠?dāng)事人，其可能亦無法完整地介紹涉案行為，換言之即自己都不清楚為什么涉嫌走私。因此，快速切入一起走私案件，提出有效的分析及辯護(hù)意見，是專門從事走私辯護(hù)工作律師的功底體現(xiàn)。走私案件的分析，應(yīng)著重從貨物、模式、環(huán)節(jié)三方面入手，相互結(jié)合下，尋找有利于當(dāng)事人的理由，并以此拓展辯護(hù)的空間?，F(xiàn)筆者基于辦理案件的相關(guān)經(jīng)驗(yàn)及總結(jié)，進(jìn)行介紹。

一、貨物分析

貨物只是一項(xiàng)統(tǒng)稱，在走私犯罪中一般分為普通貨物、物品以及各類型禁止貨物、物品，在此統(tǒng)一以貨物進(jìn)行闡述。

先行分析貨物的原因在于，通過部分相對特殊的貨物，能夠快速還原整個(gè)走私模式，從而得出有效的辯護(hù)觀點(diǎn)。

第一類是特殊性貨物，即貨物本身有對應(yīng)的走私罪名，如象牙、淫穢物品等。如某次咨詢中當(dāng)事人所涉嫌的走私貨物為象牙，便可得知罪名大概率為走私珍貴動(dòng)植物制品罪，若后續(xù)跳出走私的范疇，則可能屬于收購珍貴野生動(dòng)植物制品罪?；谔厥庑载浳餆o法正常進(jìn)口的情況，亦可以直接將案件劃分為繞關(guān)、闖關(guān)走私的類型，案中可能涉及到如水客等關(guān)鍵性環(huán)節(jié)。隨后便能基于當(dāng)事人自身在案中的位置（如貨主等），對責(zé)任以及辯護(hù)方向進(jìn)行分析。

第二類是禁止性貨物，典型便是近幾年打擊較為廣泛的各類型廢金屬。通過廢金屬的性質(zhì)，若案件為進(jìn)口類型走私，則大概率屬于借用他人額度通過買單報(bào)關(guān)進(jìn)口的走私模式；若為出口類型，則一般屬于偽報(bào)性質(zhì)的走私案。今年以來較為熱點(diǎn)的兩用物項(xiàng)類型走私案亦是如此，各類型化合物一般都會(huì)被定為禁止性貨物。

第三類是雖然屬普通但其模式相對單一的貨物。如各類型油品類走私，紅油走私由于無法正常申報(bào)，其必然通過購買、運(yùn)輸、非設(shè)關(guān)地接駁以及加工等一些列流程，具有較為穩(wěn)定的模式；再如保稅油類型走私，不同環(huán)節(jié)分別負(fù)責(zé)截油、盈油、銷售、接駁等，亦是屬于可從貨物本身推斷整個(gè)模式的情況。

二、模式分析

在貨物并不具有特殊性或禁止性，同時(shí)亦無法基于貨物還原模式的情況下，便需進(jìn)一步就模式類型進(jìn)行研究。

筆者以化妝品為例進(jìn)行介紹，常見的化妝品類型走私案，其具有如下幾類模式：

一是最為普通的一般貿(mào)易進(jìn)口走私，即通過低報(bào)（部分亦有偽報(bào)）的方式，將高價(jià)化妝品以低價(jià)申報(bào)進(jìn)口。

二是近年一直被著重關(guān)注的套代購走私，即通過組織人頭，利用離島免稅優(yōu)惠政策，將化妝品化零為整聚集到內(nèi)陸后再進(jìn)行銷售；

三是利用跨境電商渠道，結(jié)合他人身份信息通過某寶刷單或直接購買的方式利用稅款優(yōu)惠差額牟利；

四是通過郵寄的渠道，將應(yīng)以一般貿(mào)易進(jìn)口的貨物偽報(bào)成個(gè)人行郵，從而不繳或少繳稅款；

五是直接以水客渠道將貨物帶進(jìn)境內(nèi)，但此類型在化妝品走私案中相對少見。

上述情況除化妝品外，還常見于如酒類、煙草等消耗品，與第一部分貨物作為主導(dǎo)不同，第二部分實(shí)際上是模式為主導(dǎo)、貨物為輔，以模式為核心進(jìn)行分析，再結(jié)合貨物的稅款情況提起辯護(hù)意見。

此外還有幾類值得提及的特殊走私模式，如涉及到綜合保稅區(qū)的區(qū)內(nèi)轉(zhuǎn)換走私、常見于電子零配件的手冊走私，以及多位于邊境城市的邊民互市走私等。

三、環(huán)節(jié)分析

上述貨物、模式的分析實(shí)際上是構(gòu)建整個(gè)走私鏈條，并通過鏈條本身劃分其中的關(guān)鍵節(jié)點(diǎn)。

如特殊類型貨物其核心環(huán)節(jié)在于貨物的采購方、禁止類型貨物中的廢鐵則為買賣許可證人員；再如跨境電商走私模式下核心一般為貨物及身份信息的收集、采集方，套代購模式則為人頭的組織者等。

了解關(guān)鍵環(huán)節(jié)下，便能夠給予當(dāng)事人所涉及的相關(guān)情況，提出對應(yīng)的辯護(hù)意見：對于傾向于采取無罪辯護(hù)的案件，結(jié)合當(dāng)事人的行為性質(zhì)，考慮其中的核心關(guān)鍵環(huán)節(jié)，分析有無犯罪的主觀故意及客觀行為，從而評價(jià)其與犯罪的距離；對于采取罪輕辯護(hù)的案件，則結(jié)合鏈條分析責(zé)任大小，考慮當(dāng)事人的行為是否為走私所必要，是否較大程度促進(jìn)走私行為的發(fā)生等，從而分析從犯認(rèn)定的可能。

與環(huán)節(jié)相互關(guān)聯(lián)的便是當(dāng)事人在所涉及的走私案件中所擔(dān)任的角色，一般情況下存在如銷售、運(yùn)輸、報(bào)關(guān)、貨主等角色，同樣的角色基于不同貨物及模式下所承擔(dān)的責(zé)任存在差異，應(yīng)結(jié)合各類型因素進(jìn)行具體分析。

以上系筆者所總結(jié)的分析一起走私案件所應(yīng)關(guān)注的三個(gè)核心問題，在日常的咨詢過程中，基本還原三項(xiàng)關(guān)鍵信息，便能夠得出案件的基礎(chǔ)辯護(hù)意見及建議。當(dāng)然，對于新模式以及較為復(fù)雜的走私案件，還需結(jié)合當(dāng)時(shí)的各類型政策性規(guī)定進(jìn)行論證。