本期節(jié)目邀請(qǐng)到的嘉賓是上海市楊浦區(qū)人民法院知識(shí)產(chǎn)權(quán)審判庭審判員沈敬杰，與大家共同探討話題——知識(shí)產(chǎn)權(quán)特別節(jié)目：守好企業(yè)的“秘密武器”。

1. 主持人：很多企業(yè)主對(duì)“商業(yè)秘密”的定義還比較模糊，能否講講法律上的商業(yè)秘密具體包括哪些內(nèi)容？我們區(qū)法院有沒(méi)有受理過(guò)相關(guān)商業(yè)秘密的案件？

法官：根據(jù)《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》，商業(yè)秘密包括技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息兩類(lèi)。技術(shù)信息比如企業(yè)的產(chǎn)品配方、核心算法、工藝流程，設(shè)計(jì)圖紙、產(chǎn)品模型、計(jì)算機(jī)源程序等等，其核心是利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)獲得的技術(shù)方案；經(jīng)營(yíng)信息則包括客戶名單、銷(xiāo)售策略、財(cái)務(wù)數(shù)據(jù)等，主要是除技術(shù)信息以外的能夠?yàn)闄?quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)的各類(lèi)經(jīng)營(yíng)信息。

我們法院曾經(jīng)審理過(guò)一起案件，原告將游戲策劃方案作為經(jīng)營(yíng)秘密予以保護(hù)，并主張A員工在任職期間涉嫌擅自將履職時(shí)掌握的公司游戲策劃方案上傳至個(gè)人網(wǎng)盤(pán)，并使用相關(guān)信息前往同行業(yè)其他公司面試。結(jié)合游戲行業(yè)的發(fā)展現(xiàn)狀、游戲制作規(guī)律、信息載體及內(nèi)容、商業(yè)價(jià)值、應(yīng)用場(chǎng)景等多方面因素，我院依法認(rèn)定未公開(kāi)的游戲數(shù)值、玩法策劃方案等信息已經(jīng)構(gòu)成經(jīng)營(yíng)秘密，符合商業(yè)秘密的構(gòu)成要件。

2. 主持人：聽(tīng)起來(lái)商業(yè)秘密的范圍很廣，那是不是企業(yè)所有的內(nèi)部信息都能算商業(yè)秘密呢？法律上認(rèn)定商業(yè)秘密需要哪些要件？

法官：并非所有內(nèi)部信息都受保護(hù)，《中華人民共和國(guó)反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》所保護(hù)的商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價(jià)值并經(jīng)權(quán)利人采取相應(yīng)保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營(yíng)信息等商業(yè)信息。換句話說(shuō)，商業(yè)秘密必須同時(shí)滿足三個(gè)法定要件：秘密性、價(jià)值性和保密性。

（1）秘密性，即“不為公眾所知悉”。判斷時(shí)應(yīng)以侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)作為評(píng)價(jià)點(diǎn)，審查信息是否不為所屬領(lǐng)域的相關(guān)人員普遍知悉或容易獲得。比如相關(guān)信息在所屬領(lǐng)域?qū)儆谝话愠ＷR(shí)或者行業(yè)慣例，或者該信息已經(jīng)在公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽、公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露的。這種情況就不符合“秘密性”的構(gòu)成要件。

（2）價(jià)值性，即“具有商業(yè)價(jià)值”。商業(yè)秘密之所以受法律所保護(hù)，主要是該信息因不為公眾所知悉而具有現(xiàn)實(shí)的或者潛在的商業(yè)價(jià)值。現(xiàn)實(shí)的商業(yè)價(jià)值是指直接應(yīng)用該信息所能帶來(lái)的經(jīng)濟(jì)利益；潛在的商業(yè)價(jià)值主要是指目前雖不能應(yīng)用，但能為權(quán)利人帶來(lái)競(jìng)爭(zhēng)優(yōu)勢(shì)和經(jīng)濟(jì)利益。

（3）保密性，即“權(quán)利人是否采取了相應(yīng)的保密措施”。保密措施可以是文本上的措施，比如簽訂勞動(dòng)合同約定的保密條款、有專門(mén)的保密協(xié)議或保密承諾書(shū)、公司規(guī)章中的保密條款等；也可以是物理上的措施，對(duì)特定場(chǎng)所的限制訪問(wèn)或接觸，對(duì)特定計(jì)算機(jī)設(shè)備、軟件系統(tǒng)及存儲(chǔ)的信息采取禁止或者限制使用、訪問(wèn)、存儲(chǔ)、復(fù)制等。

3. 主持人：實(shí)踐中，企業(yè)最擔(dān)心的就是員工離職時(shí)帶走商業(yè)秘密。如果發(fā)生這種情況，企業(yè)該如何舉證侵權(quán)呢？法院判斷侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)是什么？

法官：在審判實(shí)踐中，鑒于商業(yè)秘密侵權(quán)行為通常較為隱蔽，要求原告直接舉證證明被告采取的不正當(dāng)手段較為困難，法院通常采用“接觸+實(shí)質(zhì)性相似-合法來(lái)源”的規(guī)則。也就是說(shuō)，原告如果證明了被告使用的商業(yè)信息與原告商業(yè)秘密相同或?qū)嵸|(zhì)性相似，且被告有接觸原告的商業(yè)秘密，則由被告對(duì)其獲得該信息的正當(dāng)性進(jìn)行舉證，若被告不能舉證，則推定其構(gòu)成侵權(quán)。

首先是“接觸”。不僅包括直接獲取，還包括因職務(wù)便利可能接觸到信息的機(jī)會(huì)。比如銷(xiāo)售經(jīng)理掌握的客戶名單，即使沒(méi)有明確的文檔交接，只要能證明其在工作中負(fù)責(zé)對(duì)接這些客戶，就可能被認(rèn)定為“有接觸可能性”。

其次是“相同或?qū)嵸|(zhì)性相似”。即原被告所用商業(yè)信息不存在實(shí)質(zhì)區(qū)別。這里可以引用我們法院審理的一起反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)案例。

甲公司提供了A員工的ERP系統(tǒng)權(quán)限和經(jīng)手記錄，可以看到其負(fù)責(zé)對(duì)接的全部客戶信息。同時(shí)根據(jù)從稅務(wù)局調(diào)取的乙公司開(kāi)票信息，可以確定與乙公司交易的客戶名稱，將上述名稱與原告的客戶名單進(jìn)行比對(duì)，發(fā)現(xiàn)有42個(gè)客戶存在重疊，構(gòu)成相同。

最后是“合法來(lái)源”。結(jié)合我們司法實(shí)踐，合法來(lái)源抗辯理由通常有以下幾種：

（1）自行開(kāi)發(fā)研制。即被告主張其使用的經(jīng)營(yíng)信息系其自行開(kāi)發(fā)研制獲得。

（2）反向工程。主要適用于技術(shù)信息方面，在經(jīng)營(yíng)信息案件中一般不涉及。

（3）個(gè)人信賴。主要發(fā)生在醫(yī)療、法律服務(wù)等較為強(qiáng)調(diào)個(gè)人技能的行業(yè)領(lǐng)域。此類(lèi)行業(yè)領(lǐng)域中，客戶選擇往往基于對(duì)該員工個(gè)人能力和品德的信賴。

4. 主持人：如果員工抗辯說(shuō)客戶是基于對(duì)自己的個(gè)人信賴而跟隨，這種情況法院會(huì)如何認(rèn)定呢？

法官：根據(jù)最高院司法解釋的相關(guān)規(guī)定，“個(gè)人信賴”抗辯成立需要三個(gè)條件：一是客戶選擇交易主要基于對(duì)員工個(gè)人的信賴；二是員工未利用原公司的物質(zhì)條件或商業(yè)機(jī)會(huì)；三是雙方無(wú)禁止挖走客戶的特別約定。但在實(shí)踐中，企業(yè)的客戶資源往往依賴公司平臺(tái)積累，單純以“個(gè)人信賴”抗辯很難得到支持。

以上海知產(chǎn)法院審理的一個(gè)案件為例：

原告R公司自2015年開(kāi)始先后與在本案中主張的6個(gè)客戶發(fā)生商品進(jìn)出口交易，由員工吳某某負(fù)責(zé)，并就相關(guān)客戶信息采取了相關(guān)保密措施。被告L公司成立于2019年3月，經(jīng)查系吳某某之妻黃某某擔(dān)任其法定代表人。報(bào)關(guān)單顯示，2019年6月至2020年11月期間，R公司主張的6家客戶中，有5家客戶均與L公司有過(guò)出口相同產(chǎn)品的交易。被告L公司辯稱客戶系基于對(duì)吳某某的個(gè)人信賴而與L公司交易，但本案所涉行業(yè)系對(duì)個(gè)人技能依賴度并不高的外貿(mào)行業(yè)，在該些客戶與R公司的交易中，并無(wú)證據(jù)顯示涉案客戶系基于對(duì)吳某某個(gè)人的信賴而與R公司進(jìn)行交易，相反，是R公司將其已獲得的涉案客戶交由吳某某維系。也就是說(shuō)5家客戶并不是基于與吳某某之間的特殊信賴關(guān)系與被告發(fā)生交易，因此個(gè)人信賴的抗辯理由不能成立。

5. 主持人：對(duì)于楊浦的中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，可能缺乏專業(yè)的法務(wù)團(tuán)隊(duì)，該如何從源頭建立商業(yè)秘密保護(hù)體系呢？有哪些實(shí)用的措施？

法官：預(yù)防勝于維權(quán)，企業(yè)可以從三個(gè)層面構(gòu)建保護(hù)體系：

第一在制度建設(shè)層面：建議在企業(yè)架構(gòu)上：（1）設(shè)立預(yù)防侵權(quán)工作部署具體的責(zé)任部門(mén)，企業(yè)管理層對(duì)商業(yè)秘密進(jìn)行預(yù)先分析、分級(jí)和管理；（2）建立相應(yīng)商業(yè)秘密管理體系，比如明確商業(yè)秘密認(rèn)定程序；商業(yè)秘密的使用、轉(zhuǎn)讓、解密、銷(xiāo)毀等制度；對(duì)外發(fā)布信息和廣告中的商業(yè)秘密審查制度、員工保守商業(yè)秘密制度等多個(gè)環(huán)節(jié)進(jìn)行詳細(xì)規(guī)定。

第二在技術(shù)操作層面：做好相關(guān)涉密載體管理。建議設(shè)置相關(guān)保密設(shè)施，如保密資料室（柜）、保險(xiǎn)箱；對(duì)生產(chǎn)車(chē)間、實(shí)驗(yàn)室、研究室等部門(mén)采取隔離措施；對(duì)相關(guān)計(jì)算機(jī)軟件進(jìn)行加密處理；要求研發(fā)人員填寫(xiě)相關(guān)研發(fā)記錄等；

第三在人員管理層面：相關(guān)敏感崗位入職時(shí)簽訂明確的《保密協(xié)議》，對(duì)離職員工采取明示商業(yè)秘密范圍和采取必要隔離措施。明確保護(hù)商業(yè)秘密的條款及相應(yīng)后果，約定涉密范圍和違約責(zé)任；離職時(shí)進(jìn)行“保密告知談話”，提醒員工履行保密義務(wù)。

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